INTERPONE
RECURSO DE APELACIÓN.
SRA. JUEZ FEDERAL.
Dra. SANDRA ARROYO SALGADO.
Juzgado Federal Nº 1 Sec. Nº 2 de San
Isidro.
ANTONIO
LEDESMA, JUAN ANTONIO DERGANZ, JUAN DOMINGO PRESENTADO, ERNESTO JORGE CASTRO,
SEBASTIAN RAMON PRESENTADO, ROBERTO GALLORO, GERONIMO GADEA, MARIO MARTIN
GADEA, JULIO GADEA, ORLANDO HECTOR ARROYO, OSVALDO PEDRO ANDINO, JORGE ANTONIO
PORQUERES, ANGEL ESPINDOLA, JUAN CARLOS CASTRO, MARIA ADELA PELAYO, ALBERTO
RAMON CASTRO y ENRIQUE
CARLOS FERRECCIO ALTUBE, parte querellante en la causa Nº
8951, del Juzgado Federal Nº 1 Sec. Nº 2 de San Isidro, caratulada “ENRIQUE
CARLOS FERRECCIO s/ SU DENUNCIA”, con el patrocinio letrado del Dr. Enrique
Carlos Ferreccio Altube abogado,
Tº81 Fº 887 CPACF, MFI Tº 110 Fº 505, nos presentamos respetuosamente ante VS y decimos:
I.- OBJETO:
Que
interponemos recurso de apelación art. 449
y 450 CPPN, en forma parcial contra lo resuelto por V.S. en los autos de
procesamiento y de falta de mérito de fecha 15 de noviembre del
corriente, impugnando lo resuelto en los acápites I.- II.- III.- VI.-VII.-VIII
X.- y XI; conforme lo fundamentamos seguidamente.
Indicando
someramente los motivos en que se basa y los agravios irrogados; porque el auto
impugnado, descalifica prueba cargosa acreditada y objetivamente eficiente,
reduciendo la plataforma fáctica al omitir la presunta comisión de delitos tan
aberrantes como el crimen de lesa humanidad, demolición de viviendas de la
población isleña ancestral, la usurpación de bienes inmuebles del dominio público
natural que se encuentran fuera del comercio, la presunta comisión de los
incumplimientos, abusos y falta a los deberes de determinados funcionarios
públicos identificados en el legajo, la falsedad ideológica de la escritura pública
N°300 y la irregular e ilegal inscripción en el Registro de la Propiedad
inmueble como titular registral a la empresa Colony Park SA; entre tantos otros
hechos delictivos, acreditados en autos por la querella como la asociación
ilícita, tráfico de influencias, alteración de la libre navegación y su
seguridad sobre ríos internacionales como el Paraná y el Plata.
II.- MOTIVACIÓN. AGRAVIOS.
La interpretación efectuada en el
resolutorio, incurre en afirmaciones netamente dogmáticas, no constituye una
derivación razonada del derecho vigente, con arreglo a las circunstancias del
caso; es por ello, que la apelación se deduce por arbitrariedad e ilegalidad
manifiesta causando perjuicio irreparable a los querellantes.
Asimismo, y si bien la apreciación de
la prueba constituye, por vía de principio, facultad propia de los jueces de la
causa, dicha regla no es óbice, para que en casos como el presente, cuyas
particularidades como la de prescindir de la agresión continua, sistemática y
generalizada contra la población civil, la demolición de las viviendas isleñas,
la usurpación y el daño ambiental colectivo sobre bienes inmuebles del dominio
público natural y el perjuicio a la salud pública hacen excepciones a aquella
regla, con base en la doctrina de la arbitrariedad.
Se encuentra acreditado, que se habría efectuado mediante ardid, una estafa
procesal sobre bienes inmuebles del dominio público natural que se encuentran
fuera del comercio y no fueron desafectados por ley formal del Congreso de la
Nación para su traspaso a manos privadas, negligencia ésta, exceptuada de
merituar por la Sra. Juez de Instrucción Federal, sin otra base que una
impresión personalísima carente de sustento fáctico y descartando prueba
fehaciente, con un argumento por demás voluntarista, desprovisto de
razonabilidad que fundamentan la apelación del auto de procesamiento y de falta
de meritos.
Se agravia la querella porque se
omitió analizar globalmente los actos investigativos practicados, ni se examinó,
ni se controló en forma directa las constancias acreditadas en el expediente,
menoscabando así el plexo fáctico cargoso; en consecuencia, se violaron las
leyes de la sana crítica y la experiencia restringiendo la derivación lógica
que obliga al Juez recorrer determinado camino.
En
breve síntesis se desconoció erróneamente la prejudicialidad decidida en varios
procesos civiles paralelos al que el fuero penal federal está instruyendo en la
presente causa, como:
1°- Juzgado Civil y Comercial N° 6 San
Isidro en la causa N° 54.106/09, caratulada "COLONY PARK S.A. C/DERGANZ
JUAN A Y OTRO S/ REIVINDICACION" cuando el 7 de Noviembre de 2012, se
resuelve: "Sin perjuicio de que las copias acompañadas por la parte
demandada son fotocopias simples sin certificar, resérvense las mismas en Secretaria.
Asimismo, atento es el estado la causa penal requerida ad effectum videndi y lo
normado por el artículo 1101 del Código Civil, suspéndase la tramitación de los
presentes actuados hasta tanto se encuentre terminada la misma".- JORGE
LUIS ZUNINO. JUEZ
2°.- Juzgado Civil y Comercial N° 11
San Isidro en la causa N°68.660, caratulada "ASOCIACION
CIVIL EN DEFENSA DE LA CALIDAD DE VIDA C/COLONY PARK S.A. S/ ORDINARIO",
cuando el 10 de marzo del 2011, resuelve: "(…)
Por todo ello RESUELVO: 1) Tener por incumplidas las
obligaciones asumidas en el convenio: 2) Declarar la existencia de
prejudicialidad en lo que se refiere a las tareas realizadas por la demandada
en el predio y su entidad (arts. 1101/1103 Cód. Civ.); 3) Disponer la
transformación de la medida cautelar vigente (ver referencia en interlocutorio
de fs. 966/967) convirtiéndola en este acto en una prohibición de innovar
consistente en la abstención por parte de la demandada Colony Park S.A. de
realizar toda tarea en el predio en cuestión (arts. 204 y 230 CPCC), bajo
apercibimiento de imponer la multa que se establezca (art. 35 inc. 3 CPCC); 4)
Rechazar la pretensión relativa a la redirección de esta causa hacia una acción
de recomposición; 5) Establecer expresamente la obligación de la actora de poner
en conocimiento de esta causa el resultado de la apelación deducida en la causa
penal nº 2843/08, como así también cualquier otra decisión que allí se adopte y
tenga conexidad con el presente; 5) Imponer las costas a la demandada
sustancialmente vencida. REGÍSTRESE. NOTIFÍQUESE (art. 135 CPCC). Remítase
copia al Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional Nº 1 de San Isidro a sus
efectos. MARTA M. CAPALBO. JUEZ
3°.- Juzgado
de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Nº 1 de San Isidro, en la causa Nº 31054/11, en autos caratulados:
“Fundación Pro Tigre y Cuenca del Plata C/Provincia de Buenos Aires y otro
S/Pretensión restablecimiento y reconocimiento de derechos", cuando el 16 de
abril del 2012 en Resolución Registrable, a firma: "… Los informes de la
Actuaria de fs. 1194 y 1191 producidos según lo ordenado a fs. 1186 y con
respecto a las causas: "Ferreccio Altube, Enrique Carlos s/ Usurpación del
agua c/ Parque de la isla y Colony Park" en trámite por ante el Juzgado
Federal Criminal y Correccional N° 1 de San Isidro y la caratulada
"Asociación Civil en Defensa de la Calidad de Vida c/ Colony Park S.A. s/
Ordinario" en trámite por ante el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil
y Comercial N° 11 del Departamento Judicial de San Isidro, dan cuenta de
denuncias por usurpación y cautelares recurridas. Ambas causas tienen conexidad
y se vinculan con los antecedentes ambientales que se analizan dentro del marco
de esta causa y su cautelar y que le dan, asimismo, el sentido de verosimilitud
en la pretensión anticipada en tanto, la justicia federal ordenó la clausura de
los emprendimientos.
Y el 18 de septiembre del 2012 en el mismo
juzgado se labra AUDIENCIA ACTA: "A los cuatro días del mes de septiembre de 2012,
siendo las 9,20 hs, me constituyo en la Primer Sección del Delta de Tigre a fin
de proceder a toma de fotografías solicitadas por SS y por cualquiera de los
presentes en el acta principal, previo pedido a SS. Asimismo, se deja
constancia que el día y la hora será la que figure digitalmente en la
fotografía. Las mismas quedarán reservadas en Secretaria, en soporte digital, a
disposición de las partes. Comparecen por la parte actora Guillermo Miguel
Rojas Yenni, Tº XLIV Fº 125 CASI, vecino, Hernán Mariano Laita, DNI 21.938.208,
domiciliado en Rio Sarmiento S/N - Muelle Bosque - Primer Sección Islas -
Partido de Tigre; Martín Luciatta, DNI 4.618.920, domiciliado en Rio Carapachay
81 - Delta de Tigre. Por Fiscalía el Dr. Darío Germán Spada, Tº XXXV Fº 248
CASI y la Dra. Maria Juliana González Varela, DNI 18.002.028. Por OPDS, Ariel
Elena, DNI 25.401.497; Mariano Andrés Pérez Safontas, DNI 26.539.450 y Susana
Haydee Socorro Mulvany, DNI 13.423.108 y por Autoridad del Agua, Alejandro
Julio Micheli, DNI 11.812.368; María Cecilia Novia, DNI 16.532.794; Guillermo
Javier Font, DNI 24.499.212. Por la Municipalidad de Tigre, la Dra. María
Victoria Taylor, Tº XXXVI Fº 248 CASI; Dr. Eduardo Mario Cergnul, Tº VIII Fº
450 CASM; Dra. María Renata Scafati, Tº XLIV Fº 364 CASI; la Sra. Leticia
Beatriz Villalba, DNI 13.619.889; el Sr. Subsecretario de Planeamiento Urbano,
Sr. Rodolfo Ramón Díaz Molina, DNI 11.878.534. Por UTN el Sr. Rorberto
iglesias, DNI 11.798.013; Sr. Ricardo Luis Vecari, DNI 7.787.196; Sr. Álvaro
Daniel Arrese, Dni 5.059.570 y Silvia Marta Fajre, DNI 6.194.603. Oficial Jorge
Arnaldo Santa Cruz, Legajo 105.149. Por Prefectura Naval Argentina el Sr.
Alejandro Gastón Marazi; DNI 29.281.111; Héctor Hugo Niveyro, DNI 12.173.094;
Miguel Ángel Bolia, DNI 22.549.891; José Jaime González, DNI 21.572.331; Juan Benítez,
DNI 23.444.584. Las siguientes fotografías corresponden a las presentes
referencias: Foto 1 y 2: Partida de Estación Fluvial. F. 3: Interior de la
embarcación. F. 4 y 5: Interior de la embarcación. F. 6/7: Entrada a Colony
Park. F. 8: Entrada a Colony Park por Arroyo Anguila. F. 9: idem. F. 10/11: Terraplén
y defensa por Arroyo Anguila. A pedido de la perito: La defensa provoca que
golpee el agua y vuelva con mucha más fuerza - expresa la perito de la Corte
"es antinatural". F. 12/13: Idem. F. 14: Arroyo Anguila. F. 15/17:
Defensa y terraplén Arroyo Anguila. F. 18: Bajada natural. Humedal sin terraplén
artificial. F. 19/21: Idem. F. 22/23: A pedido de la perito de la SCBA. Máquina
(grúa) en Colony Park. F. 24/25: Bajada natural Arroyo Anguila. F. 26:
Embarcación Colony Park. F. 27/28: A pedido de perito SCBA: Terraplén
artificial (Vinculación) F. 29/33: Caño,
sistema holandés para desagotar el agua que entra a los terrenos (comentario de
la Sra. Villalba por la Municipalidad de Tigre y vecino Laita) F. 34: Costa
natural (Circunvalación hacia el Rio San Antonio - Lado Oeste) F. 35: Costa
artificial Colony Park - Lado Este. F.36: Costa natural - Lado Oeste Circunvalación.
F. 37/39: Vegetación natural (Circunvalación Lado Oeste) F. 40: Vegetación
natural (Circunvalación Lado Oeste). F. 41/42: No se avanzó con el talado y
refulado. El paisaje se conserva natural (Circunvalación Lado Este similar al
del Lado Oeste - Fotografía solicitada por la Sra. Leticia Villalba -
Municipalidad de Tigre). F. 43/45: Casa típica isleña construida de manera
palafítica con costa estacada - construida sin haber elevado el terreno sobre
San Antonio y Unión. F. 46/48: Costa natural - juncos y arboles - San Antonio. F.
49/50: Embarcación que acompaña, según dichos del capitán de embarcación Sr.
Raúl López. Son isleños, según afirma el vecino Laita. F. 51/52: Primer
propietario de las islas (Villalba). F. 53: Loteo pajonal cabañas. F. 54/57:
Loteo de pajonal (sobre San Antonio, cabaña ubicada en el centro de la isla). F.
58: Fauna natural. F. 59: Ingreso al Canal del Este. F. 60: Canal del Este -
construcción isleña típica. F. 61: Muelle. F. 62: Costa natural sobre Canal del
Este. F. 63/66: Carteles inmobiliarios ofreciendo a la venta terrenos. F. 67:
Muelle Isla del Este. F. 68: Isla del Este, F. 69/70: Casas Isla del Este, los
juncos tienen un color claro y el césped otro color diferente por tierras
ganadas al rio y rellenado (comentario de la Lic. Villalba). F. 71/74: Casas
Isla del Este. F. 75/77: Casas. F. 78/79: Regado artificial. Si no fuera
artificial y se hubieran respetado los humedales, no sería necesario el riego
(Lic. Villalba). F. 80/84: Dragado (cuando sacan tierras de la costa del rio y
la tiran para adentro, para el territorio). Vecino Laita. F. 85/87: Elevación
artificial del terreno (todavía sin construir) (Isla del Este). F. 88/90:
Elevación del terreno. Casas en obra. Todavía sin vegetación. F. 91: Costa
natural frente a Isla del Este. F. 92: Construcción de casas - Modificación
total de la geografía - Elevación del terreno y talado de arboles.F. 93: Costa
frente a casa de foto 92. Conserva costa natural. F. 94/95: Grúa (Isla del
Este). F. 96/98: Continuo dragado de canal privado (sin nombre - de Isla del
Este). F. 99: Embarcación filmando. F. 100/104: Charla en muelle Isla del Este
con guardia de seguridad (Néstor Enrique Russo). F. 105: Cartel de
inmobiliaria. F. 106: Propiedad privada. F. 107/108: Propiedad privada. F. 109:
Desaguadero - Canal del Este, entrada Isla del Sol F. 110/114: Loteo Samek. Con
lo que no siendo para más, se dió por finalizada la diligencia, firmando por
ante SS y funcionarios que dan fe. JOSE ABELARDO SERVIN. JUEZ.
Erróneamente la instrucción federal
omite recolectar estos elementos que prueban la falsedad ideológica de la
escritura pública N° 300 y además por ser bienes inmuebles del dominio público
natural, y por lo tanto están fuera del comercio, son inenajenables e
inembargables; en consecuencia, sería ilegal la titularidad registral de Colony
Park SA en el Registro de la Propiedad Inmueble, lo que amerita una
investigación por la conducta de los funcionarios publico que erróneamente
dieron titularidad registral a Colony Park SA sobre bienes inmuebles que se
encuentran fuera del comercio, y por lo tanto son inembargables, tornando en
ilusoria lo decidido por la Sra. Juez, cuando resuelve: "MANDANDO
TRABAR EMBARGO SOBRE SUS BIENES hasta cubrir la suma de pesos doscientos
millones ($ 200.000.000)" (refiriéndose
solamente a los directivos de la Empres Colony Park SA).
Erróneamente no se investiga el
delito de falsedad ideológica de la escritura pública N° 300, que intenta hacer
titular registral a Colony Park SA, donde el titulo expedido por el Registro de
la Propiedad Inmuebles, es declarativo, y no constitutivo de la propiedad; en
consecuencia Colony Park SA no es propietario legal conforme el marco jurídico
como lo afirma la Jurisdicción; con el agravante que se omite cosechar todos los indicios y pruebas tazadas
que develan al crimen de lesa humanidad, la demolición de las viviendas de la
población isleña ancestral, la alteración y modificación de vías navegables (perjudicando
la seguridad en la navegación por el dragado no autorizado), la usurpación de
aguas como bien inmueble y de bienes inmuebles del dominio público como el
cauce de los ríos y el taponamiento y desvíos de los mismos, la asociación
ilícita, el abuso e incumplimientos a los deberes de funcionarios públicos, el lavado
de dinero y demás delitos acreditados por la querella en autos.
De esta manera, entendemos que se ha
descartado prueba tasada y acreditada, que si bien la recolectada por la Sra.
Juez resulta fundamento suficiente, al menos, para el dictado del procesamiento
con respecto a los imputados; pues, en definitiva, la instrucción es sólo una
etapa preparatoria del debate, éste último constituye la etapa definitiva
ordinaria del proceso penal, y por el grave perjuicio que causa a la población
civil y al ecosistema en su conjunto, consideramos que no se la puede omitir.
En efecto, la instrucción es “...un
período netamente preparatorio, que consiste en un conjunto de actos
-fundamentalmente de investigación- orientados a determinar si existen razones
para someter a una persona a un juicio...El juicio es, pues, el momento de la
prueba, en un sentido sustancial. Lo anterior no es sino la recolección de
elementos que servirán para probar la imputación en el juicio; ése es,
precisamente, el sentido de las palabras ‘preparatorio de la acusación’, con
las que calificamos al procedimiento previo al juicio” (Alberto M. BINDER,
“introducción al derecho procesal penal”, 2° edición, Ad- Hoc, Bs As, 2000, ps.
235 y 238).
Impugnamos el primer punto del resolutorio: I-. DECRETAR EL PROCESAMIENTO SIN PRISION PREVENTIVA DE
ADRIAN GABRIEL SCHWARTZ, SERGIO ANDRES SCHWARTZ, EDUARDO HECTOR CARRASCO,
ADOLFO VOLODI BERESTAVOY, SERGIO MANUEL RAPOSEIRAS Y FRANCISCO JOSE BILLOCH, de
las demas condiciones personales obrantes en el exordio, por encontrarlos prima
facie autores mediatos penalmente responsables del delito de daño agravado por
haber ejecutado en perjuicio de bienes de uso público (arts. 45, 54, 184 inc.5
del CP, y art 310 del CPPN) MANDANDO TRABAR EMBARGO SOBRE SUS BIENES hasta
cubrir la suma de pesos doscientos millones ($ 200.000.000) art. 518 y cctes.
del CPPN)"; pues estaríamos en presencia de una asociación ilícita al
encontrarse involucrados funcionarios públicos del Estado Municipal, Provincial
y Nacional, por lo que corresponde decretar el procesamiento con prisión
preventiva, trabando embargo conforme lo acredita la querella a fs 2681 y en
base a los fundamentos y pruebas acreditados en el escrito presentado ante la
Sra. Juez de Instrucción Federal el 28 mayo del 2012 dentro del marco de la
cauda N° 9066/12 caratulada Ledesma Antonio s / SU DENUNCIA; donde remitimos a
la jurisdicción en razón de la brevedad.
Y conforme la Convención de las
Naciones Unidas contra la Corrupción, nuestro país se ha obligado a través de
dicho documento multilateral a “optimizar sus herramientas para la prevención y
combate de la corrupción”. La convención citada define embargo preventivo como
una “prohibición temporal de transferir, convertir, enajenar o mover bienes, o
la custodia o el control temporales de bienes por mandamiento expedido por un
tribunal u otra autoridad competente” convirtiéndose en el único modo posible
para no solo prevenir sino dilucidar hechos de corrupción que por sus características
son de difícil investigación.
En
esa inteligencia, referimos a VS que por intermedio del artículo 31 del citado
tratado nuestro país se comprometió con las siguientes medidas: Inciso 1º:
“Cada Estado Parte adoptará, en el mayor grado en que lo permita su
ordenamiento jurídico interno, las medidas que sean necesarias para autorizar
el decomiso: ... Del producto de delitos tipificados con arreglo a la presente
Convención o de bienes cuyo valor corresponda al de dicho producto” (apartado
a.). Inciso 2º:”. “Cada Estado Parte adoptará las medidas que sean necesarias
para permitir la identificación, la localización, el embargo preventivo o la
incautación de cualquier bien a que se haga referencia en el párrafo 1 del
presente artículo con miras a su eventual decomiso”.
Más
adelante, en función de la naturaleza del dinero producto del delito en este
caso, ya que estamos frente a una hipótesis venta de bienes inmuebles del
dominio público natural, el citado artículo agrega que: “Cuando ese producto
del delito se haya transformado o convertido parcial o totalmente en otros
bienes, éstos serán objeto de las medidas aplicables a dicho producto a tenor
del presente artículo” (inciso 4º). Y que: “Cuando ese producto del delito se
haya mezclado con bienes adquiridos de fuentes lícitas, esos bienes serán
objeto de decomiso hasta el valor estimado del producto entremezclado, sin
menoscabo de cualquier otra facultad de embargo preventivo o incautación”
(inciso 5º).
Por
otra parte, respecto de las personas contra quienes deben dirigirse estas
medidas, la Convención de las Naciones Unidas prevé un sistema de
responsabilidad de las personas jurídicas. Y sobre esa responsabilidad debemos
recordar las obligaciones asumidas por nuestro país en función del artículo 26,
que establece las siguientes Responsabilidad de las personas jurídicas:
1.- Cada Estado Parte adoptará las medidas que
sean necesarias, en consonancia con sus principios jurídicos, a fin de
establecer la responsabilidad de personas jurídicas por su participación en
delitos tipificados con arreglo a la presente Convención.
2.- Con sujeción a los principios jurídicos del
Estado Parte, la responsabilidad de las personas jurídicas podrá ser de índole
penal, civil o administrativa.
3.- Dicha responsabilidad existirá sin
perjuicio de la responsabilidad penal que incumba a las personas naturales que
hayan cometido los delitos.
4.- Cada Estado Parte velará en particular por
que se impongan sanciones peales o no penales eficaces, proporcionadas y
disuasivas, incluidas sanciones monetarias, a las personas jurídicas
consideradas responsables con arreglo a este artículo.
Por
lo tanto, en función de la normativa internacional citada, que por aplicación
del art. 75, inciso 22 de la Constitución Nacional, tiene una jerarquía
superior a las Leyes de la Nación, deben adoptarse las medidas necesarias para
la identificación, localización, embargo preventivo o la incautación de los
bienes que resulten ser el producto de los delitos que en las presentes
actuaciones se investigan, o de los bienes en que ellos se hayan transformado o
con los que se hayan mezclado.
Dicha
medida resulta procedente, ya sea que sus beneficiarios fueran personas físicas
o de existencia ideal. Ello, ya que sin perjuicio de la responsabilidad penal
que le corresponda a las personas naturales que hayan actuado en su nombre, por
aplicación del Art. 26 de la CNUCC, aquellas son susceptibles de recibir
sanciones proporcionadas de contenido económico.
Entendemos,
que el monto del valor de la medida cautelar, que en el presente se solicita,
debe guardar una íntima relación con el producto o beneficio que las conductas
ilícitas que sus responsables generaron, como también incorporar el
resarcimiento por los daños y perjuicios causados al ambiente, a la población
civil que colindan con la cuenca y el menoscabo contra las generaciones futuras
por el perjuicio causado contra el ecosistema del Delta del Paraná.
Incluso,
para poder guardar proporción con la cautelar solicitada, se le deberán sumar
los daños y perjuicios irrogados contra la población civil querellantes en
autos, a los que se les demolieron las viviendas, talaron sus arboledas, le
alteraron al ambiente perjudicando su subsistencia desde junio del 2008 a la
fecha.
Además,
en la presente causa, una de las hipótesis delictivas que deberá ser objeto de
investigación, es también la de lavado de dinero y de un modus operandi lesivo
por conductas ilegales de los querellados en otros emprendimientos; en
consecuencia, en razón del carácter provisorio de la etapa en que se encuentra
la presente investigación, entendemos que por el momento estas apreciaciones
resultan suficientes para la procedencia de la medida cautelar, así como para
la determinación de su monto, quedando disminuido o desproporcionado el monto
decidido por VS para alcanzar los daños producidos a las personas, al ambiente
y a las generaciones futuras y a la biodiversidad y funciones ecológicas del
humedal del Delta del Paraná.
Por
tales motivos, para que la medida cautelar solicitada sea equitativa,
equilibrada y proporcional, como así tambien disuasiva para futuros
emprendimientos ilegales en la zona, es que solicitamos que se respete por la jurisdicción
el embargo de bienes correspondientes a las personas físicas y personas
jurídicas involucradas por la suma de $2.000.000.000 (pesos dos mil millones);
monto que, luego de la incorporación a la causa de nuevos elementos de prueba o
del resultado de los informes técnicos y periciales que aún se encuentran
pendientes, podrá ser modificado conforme el sano criterio de la Administración
de Justicia que estime pertinente.
Impugnamos el segundo punto del auto, cuando
la Sra. Juez dispuso: "RESUELVO: II.-DECRETAR LA FALTA DE MERITO PARA
PROCESAR O SOBRESEER DE ADRIAN GABRIEL SCHWARTZ, SERGIO ANDRES SCHWARTZ,
EDUARDO HECTOR CARRASCO, ADOLFO VOLODI BERESTAVOY Y SERGIO MANUEL RAPOSEIRAS
con relación a la hipótesis delictiva vinculada con la destrucción de los
refugios de los pobladores originarios de las islas del Delta (art. 309 CPPN).
Se
encuentra acreditado por la Instrucción que los integrantes de Colony Park SA
han dañado bienes de uso público como son los ríos sus cauces demas aguas por
cauces naturales y toda otra agua con aptitud de satisfacer usos de interés
general, al haber realizado trabajos de dragado y relleno en el Canal
Vinculación y Rio San Antonio mas allá de lo autorizado por la disposición
33/00 de la Dirección Nacional de Vías Navegables. Y sin apego a las
condiciones que regían a las declaratorias de dragado (fs 13359/60); obras
ilegales que se iniciaron en el año 2007 y finalizaron el 30 de noviembre del
2010 modificando la geomorfología del Canal Vinculación, Rio Lujan, Arroyo
Anguilas, La Paloma, Pacú y Rio San Antonio mediante movimientos de suelo,
dragado refulado terraplenado perfilado y tablestacado de costa; además de
desmonte a tabla rasa apertura de canales internos taponamiento del arroyo
anguila y rectificado de costa. De todos esto hechos se deduce que se habría
usurpado bienes del dominio público natural, avanzado unos 40 metros sobre el
cauce del Canal Vinculación y usurpado aguas como bien inmueble produciendo un
peligroso endicamiento causando perjuicio a la libre navegación a su seguridad
y al comercio en la zona.
Y
asimismo afirma la resolución de la Sra. Juez Federal que dentro de ese
contexto para realizar las obras de infraestructura las viviendas de los
pobladores isleños y sus refugios para la protección de sus cosechas de juncos
fueron destruidos. Entre dichos pobladores originarios se encontraban las
familias de: Juan Antonio Derganz, Ernesto Jorge Castro, Orlando Héctor Arroyo,
Juan Domingo Presentado, Sebastián Ramón Presentado, Antonio Ledesma, Osvaldo
Pedro Andino, Juan Carlos Castro, Alberto Ramón Castro, Roberto Galloro, Daniel
Rubén Castro, Jorge Antonio Porqueres, María Adela Pelayo, Ángel Espiándola,
Gerónimo Gadea, Mario Martin Gadea y Julio Gadea.
En
consecuencia, no puede soslayarse la conclusión expresada por los considerandos
anteriores -que se basa en las constancias que actualmente se encuentran
incorporadas al legajo-, que nos encontramos en presencia del crimen majestatis
o crimen de lesa humanidad. No se puede desconocer al delito de lesa humanidad
por la agresión contra la población civil isleña ancestral del Delta del Paraná,
al encontrarse reunidos todos los requisitos que la tipifican.
Cabe referir que el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional,
en cuya codificación se enuncia claramente el tipo de delitos que quedan bajo
su competencia y la exacta definición de los mismos, entró en vigor el
01.07.2002, el Estatuto es aprobado por el Estado Argentino a partir el
23.01.2007, conforme la Ley Nº 25390; donde quedan incluidos los actos serios
de violencia que atentan contra aspectos esenciales del ser humano como la
vida, la libertad, el bienestar físico, la salud, la dignidad, el ambiente sano
y equilibrado, etc. y que, por su gravedad y extensión, resultan intolerables
para la comunidad internacional, exigiéndose su persecución judicial.
Erróneamente no se
estaría investigando un
MODUS OPERANDI LESIVO, y ello, porque el emprendimiento "Isla del
Este" de los SCHWARTZ, (Adrian Gabriel, Sergio Andrés y Hugo
Damián quien declara ser apoderado de Colony Park SA por 10 años) ocupa 30 hectáreas y 200
lotes, en los que ya se han construido, al menos, 25 propiedades, con una
laguna central de agua salada. Los promotores y vendedores de todos estos
proyectos son las mismas inmobiliarias que impulsan Colony Park SA (Meyer
Propiedades, O’Connor) y Parque la Isla que tiene 98 hectáreas y se
ubica sobre el Canal de Vinculación y el río Lujan, que es obra de Fideicomiso
La Isla y el estudio Billoch & Asociados. Hacer un barrio
cerrado en una isla del Delta del Paraná, tiene su antecedente inmediato en el
proyecto “Isla del Plata”, que data de mediados de los noventa, impulsado por
un consorcio privado conformado por Puente del Plata SA y el Buenos Aires Yacht
Club. Iba a ser una isla artificial frente al puerto de San Isidro, con una
superficie de 352
hectáreas , destinadas a viviendas para 20.000
habitantes. Otros barrios y desarrollos costeros, como los countries Santa
María del Tigre (de Eidico), Marina del Sol, Bahía del Sol y Puerto Chico. Nordelta con 14 barrios: Bahía Grande, El Golf, La Isla,
Los Castores, Portezuelo, Las Caletas, Las Glorietas, La Alameda, Barrancas del
Lago, Los Sauces, Cabos del Lago, Los Alisos, Los Lagos y El Yacht en 1.600 hectáreas en
los humedales de la planicie poligénica o intermareal del Río de la
Plata.Eidico con 8 proyectos terminados en Tigre: Altamira, Dormies Santa
Barbara, El Encuentro, Santa Bárbara, Santa Catalina, Santa Clara, San Isidro
Labrador y Santa María de Tigre. En Benavides, se construyen 7 barrios
en marcha en San Benito, San Francisco, San Gabriel, San Juan, San Marco, San
Rafael y Santa Teresa. Talar del Lago I y II próximo a Nordelta, en General
Pacheco y 75 hectáreas
Laguna del Sol. Albanueva en Rincón de Milgber sobre 160 hectáreas , sobre
la costa del río Luján (Tigre). En Escobar, en noviembre del 2009 se aprobó en
el Concejo Deliberante la ordenanza Nº 4.729/09, ésta todavía no cuenta con la
aprobación por parte de la Subsecretaría de Urbanismo y Vivienda de la
provincia de Buenos Aires; en consecuencia, en forma ilegal se intentaría
construir la empresa Consultatio el mega emprendimiento “Ciudad del Lago”.
Mediante esta ilegalidad manifiesta, es agredida la población civil, que junto
al desplazamiento forzado de los pobladores locales y el consiguiente
avasallamiento de sus derechos, ya ha provocado y continuará provocando
modificaciones en los humedales con sus consecuentes impactos a la
biodiversidad y la calidad del agua al adulterarse por ruptura del salobre
acuífero Querandinense. ADVERTIRA LA JURISDICCION
QUE NOS ENCONTRAMOS CON UN MODUS OPERANDI LESIVO.
Asimismo,
erróneamente no se recolecto en la plataforma fáctica fraude procesal, de
funcionarios del estado Municipal, Provincial y Nacional y de la PNA. No
queremos confundir el fraude procesal con la estafa procesal. El fraude
procesal es un delito contra la administración de justicia, mientras que la
estafa procesal es un delito contra el patrimonio de una persona. Lo que se
protege con el fraude procesal es la eficacia de la administración pública,
para que ésta pueda garantizar una protección legal a los intereses jurídicos
que deben ser resueltos, como la agresión continua, sistemática y generalizada
a la que está expuesta la población civil, lo que tipifica el crimen de lesa
humanidad. Conforme
las reglas de la sana crítica y la experiencia, entenderá la Jurisdicción que
todos los autores identificado y a identificar en autos, habrían transgredido,
alterado y restringido al marco jurídico referente a los bienes del dominio y
uso público; y ello porque, no han sido desafectados para uso particular por
ley del Congreso de la Nación, al tratarse de bienes del dominio público
natural, sobre ríos internacionales, regulados a nivel provincial por la Ley
6253 de Desagües Naturales y su Dec. Reg. Nº 11368, la Ley 6254, art. 59 de la
Ley 10128/83, ordenado junto a la Ley 8912/77 por Decreto 3.398/87, convalidado
por el art. 4° de la Disposición 984/00 del MOSPBA y refrendado por el Decreto
37/03 del Gobernador (Bol. Ofic. 24.900). La ley 25688 de Presupuestos Mínimos
sobre el Régimen Ambiental de Aguas, la Ley 12257 Código Aguas Provincia Buenos
Aires, la Ley 11723 Ley Integral del Medio Ambiente y los Recursos Naturales;
Res 289/08 BO del 15/7/08 Anexos 6 y 7, y Código Civil art 2340 inc 3º, 2634, 2638, 2642, 2644 y 2648. Y
también se desconoció de la CN al artículo 75.- Corresponde al Congreso:… 5. Disponer del uso y de la
enajenación de las tierras de propiedad nacional. Advertirá V.S. que nos encontramos ante bienes inmuebles de uso y
dominio público, que se encuentran fuera del comercio, por ser bienes
inembargables, imprescriptibles e inenajenables.
Es
bueno recordar que respecto del delito
de incumplimiento de los deberes de funcionario público “se configura el dolo
directo requerido por el tipo subjetivo de aplicación si los imputados actuaron
con negligencia, a sabiendas de que los actos que omitían eran propios de sus
respectivas funciones, es decir que se trataba de una omisión y legal y tenían
la posibilidad de conducirse conforme a la ley (CNCrimCorrec., Sala VI,
31/10/02, c. 18.152, “Orbiscay, Stella Maris y otros”, entre otros). O, como
afirma Donna respecto de la figura contenida en el artículo 249 “es un delito
doloso, por ende, requiere que el autor conozca que el acto que omite es propio
de su función, que tal omisión es ilegal, y que tenga, además, la posibilidad
de actuar… toda discusión sobre la malicia está de más, ya que el problema es
de los autores causalistas con problemas en la comprensión del dolo”.
En
otros términos, en este legajo no resultan constancias que justifiquen
abandonar la instrucción federal, como por todas las excepciones planteadas
intenta justificarse la defensa; sino en todo caso profundizarla. Y esta tarea debe ser cumplida por el Juzgado
Federal N° 1 de San Isidro, para no pasar a un ámbito de la comisión de delitos
impunes.
De
asistirle razón a la querella, además del crimen de lesa humanidad nos
encontramos en presencia del delito de asociación ilícita y para "el
dictado del auto de procesamiento se requieren elementos de prueba por los
cuales, al menos, se permita comprobar la existencia de un estado de
probabilidad con respecto a la comisión del delito investigado, y a la
participación culpable del indagado en aquel hecho (confr. Regs. Nos. 553/99,
1125/04, de esta Sala “B”).
Que,
si bien es cierto, que la libertad durante el proceso tiene raigambre
constitucional, “...no es menos cierto que también reviste ese origen su
necesario presupuesto, o sea, el instituto de la prisión preventiva, desde que
el art. 18 de la Carta Fundamental autoriza el arresto en virtud de orden
escrita de autoridad competente...El respeto debido a la libertad individual no
puede excluir el legítimo derecho de la sociedad de adoptar todas las medidas
de precaución que sean necesarias no sólo para asegurar el éxito de la
investigación sino también para garantizar, en casos graves, que no se siga
delinquiendo y que no se frustre la ejecución de la eventual condena por
incomparecencia del reo” (Fallos 280:297); “...es doctrina que el derecho de
gozar de libertad hasta el momento en que se dicte la sentencia de condena no
constituye una salvaguardia contra el arresto, detención o prisión preventiva,
medidas cautelares éstas que cuentan con respaldo constitucional” (Fallos
308:1631).
De
este modo, por aquella expresión legal se revela una ponderación del legislador
pues, en definitiva: “Los derechos y garantías individuales consagrados en la
Constitución no son absolutos y su ejercicio está sometido a las leyes que los
reglamenten” (Fallos 300:642); “Los derechos de cada persona están limitados
por los derechos de los demás, por la seguridad de todos y por las justas
exigencias del bien común, en una sociedad democrática” (art. 32.2 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos).
Que,
por otra parte, para el examen de la magnitud del injusto no pueden dejarse de
lado otras consecuencias mediatas de los hechos diferentes del resultado
típico. “...La jurisprudencia alemana sostuvo...: ‘quien culpablemente ha
creado una situación cargada de riesgo, en cierta medida ha abierto el portón
por el cual pueden ingresar desgracias múltiples e indeterminadas, y si la
desgracia ingresa, puede ser hecho responsable por ella en el ámbito de la
determinación de la pena sin violación del principio de culpabilidad’...”
(confr., en lo pertinente y con independencia de la postura crítica de la autora,
Patricia S. ZIFFER, “Lineamientos de la determinación de la pena”, 2da. edición
inalterada, Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, 1999, pág. 123). “...Es sabido que el
conflicto no se agota en el momento de la realización de la acción típica ni en
el de la producción del resultado, sino que continúa su dinámica envuelto en la
interacción humana. La magnitud del conflicto continúa evolucionando y, por
ende, es absurdo que el juez no tome en cuenta esta realidad en el momento de
cuantificar la pena...” (confr. Eugenio Raúl ZAFFARONI, “Derecho Penal Parte
General”, Ediar, Buenos Aires, setiembre de 2003, págs. 1049/1050).
Esta
querella advierte que los montos de embargo establecidos por la Sra. Juez
Federal no alcanzan, de modo notorio, a procurar garantizar el cumplimiento de
los resarcimientos por los delitos o los crímenes hidrogeológicos cometidos y
las agresiones continuas, sistemáticas y generalizadas que viene sufriendo la
población civil ancestral isleña, reiterando lo solicitado oportunamente.
Impugnamos el tercer punto. III.-DECRETAR
LA FALTA DE MERITO PARA PROCESAR O SOBRESEER DE JOSE MANUEL MOLINA, ANA MARÍA
CORBI, DIEGO MARTÍN DOUSDEBES, ANTONIO GRANDONI, CARLOS ALFREDO VITTOR, EDUARDO
MARIO CERGNUL y JOSÉ CARLOS BENI, de las demás condiciones personales obrantes
en el exordio, con relación los hechos por los cuales se les recibió
declaración indagatoria (art. 309 CPPN).
Se
torna arbitrario lo decidido en este punto III.- pues conforme la participación
de los funcionarios del OPDS, se encuentra acreditado que los elementos de
juicio satisfacen los requisitos para demostrar su responsabilidad en los
hechos lesivos, por haber incumplido con sus deberes, integrando con ello la
agresión contra la población civil y causado perjuicio irreparable al ecosistema,
como lo afirman en sus dictámenes la Licenciada PATRICIA PASTORE del OPDS el 2
de diciembre del 2008 expte. 2165/08 y luego el Director Provincial de Impacto
Ambiental del OPDS denegando la Declaratoria de Impacto Ambiental, ordenando
recomponer el ambiente fs. 2251/2.
Impugnamos el sexto punto. VI.- NO
HACER LUGAR a los pedidos de la Dra. Rita Molina y del Dr. Enrique Carlos
Ferreccio Altube, letrado de la parte querellante, de acuerdo a las
consideraciones desarrolladas en el acápite VI de este pronunciamiento.
Impugnamos
dicha resolución pues lamentablemente nos vemos en la obligación de reiterar
los fundamentos aportados en la solicitud de ampliación de indagatoria que
arbitrariamente rechaza la jurisdicción, en ese orden reiteramos que conforme lo viene
denunciando esta parte, el
desarrollo de las megas obras inmobiliarias como Colony Park SA, Parque la
Isla, Isla del Este, Santa Mónica, Nordelta I y II y otros, son absolutamente
ilícitos, al no tener una declaratoria de impacto ambiental positiva de las
Autoridades de Aplicación vulnerando el
proceso administrativo previo y justo,
causando serios perjuicios a todos los que se encuentran bajo su zona de
influencia, adulterando las aguas dulces de superficie, obligándolos a recibir
las aguas de las crecientes,
alterando el flujo de los cursos, causando perjuicio a la libre navegación,
libre comercio y al turismo; en más, obligando a los ribereños a soportar los perjuicios que dichas obranzas les irroga,
sin poder estos pobladores originarios continuar generando y produciendo su
economía de subsistencia por alteración de las aguas y sus recursos naturales
que, además de ser una verdadera obra
hidráulica clandestina e ilegal, es realizada sobre bienes inmuebles del
dominio y uso público natural, por tratarse de zonas inundables sobre vías
navegables internacionales.
Estos hechos, dan cuenta, conforme un análisis
pormenorizado de las pruebas documentales colectadas en el expediente N°
8951/11, que existiría una connivencia entre los integrantes del Directorio de
las empresas constructoras inmobiliarias denunciadas, con determinados
funcionarios públicos integrantes del estado Municipal, Provincia y Nacional
(incluso la PNA), con responsabilidad administrativa sobre vías navegables por
el daño agravado ambiental, que fueran debidamente identificados por la querella,
pero no fueron convocados a prestar declaración indagatoria, o no fueron
incluidas en la plataforma fáctica delineada por el MPF. Por todo ello
reiteramos la AMPLIACION DE CONVOCATORIA PARA PRESTAR DECLARACION INDAGATORIA,
conforme lo solicitamos el 23 de marzo del 2012 obrante a fs. 2514/33 donde
remitimos a la jurisdicción en razón de la brevedad.
La
cronología histórica, luego de 4 años de iniciados las agresiones contra la
población civil y su ambiente, documentadas en las denuncias y sus ampliaciones
acreditadas en el expediente a fs. 2/15, 43/5, 72/5, 113/22, 177/83, 195/97, 236/41, 249/82, 300,
327/30, 350/51, 352, 363, piezas a cuya lectura remito en honor a la brevedad,
son la base de los hechos y conductas lesivos que motivan la presunta comisión
de los ilícitos denunciados por la población civil isleña ancestral que ocupa
dicho lugar.
Creemos que en general, hay un alto grado de
cooperación entre los Directivos de los mega emprendimientos inmobiliarios y
altos funcionarios de las distintas reparticiones públicas con incumbencia y
responsabilidad ambiental señaladas por la querella, que están causando
perjuicio a la población civil isleña, además del daño ambiental colectivo
agravado al Delta del Paraná; funcionarios que algunos ya han sido convocados a
indagatoria y otros fueron excluidos expresamente por el MPF, a pesar de haber
sido solicitados por esta querella, por las pruebas fehacientes existentes en
su contra.
Estos
funcionarios del Estado
Nacional, Provincial y Municipal habrían violado obligaciones vinculantes,
específicamente las obligaciones que surgen del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC), ratificado el 13/05/1986, de
Naciones Unidas que en su Observación general Nº 4 y 7 prescribe acerca del
derecho a una vivienda digna, incluyendo la protección contra los desalojos
forzosos, como lo denunciado por la querella y la población isleña ancestral.
Argentina ha ratificado la “Convención Contra La Tortura” (CCT), reconociendo
la competencia de la Corte Interamericana de Justicia, según el artículo 2º de
la Ley 23.338 por la cual se aprueba la Convención contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes. Y como aún no se ha delineado
la hipótesis delictiva conforme todos los delitos denunciados que van del
crimen majestatis, usurpación de bienes del dominio público, daño agravado,
robo, destrucción de viviendas de la población isleña ancestral, usurpación de
aguas falsedad ideológica de escritura pública N° 300, alteración de ríos
navegables y línea de ribera, y varios otros; es que deviene ineludible recabar
sobre todos aquellos elementos de prueba y su confirmación procesal en base a
los siguientes argumentos:
En base al análisis y entrecruzamiento de la
información que surge de los testimonios, declaraciones indagatorias, pruebas y demás
hechos incorporados a lo largo de la causa N° 8951/11, solicitamos a V.S.
(previo correr vista en los términos del art. 180 del CPPN, por los sucesos que
no han sido incluidos en la plataforma fáctica perfilada por el MPF, para que
los circunscriba e integre) se convoque a prestar declaración indagatoria
(conforme el artículo 294 del código de forma) a las personas identificadas a
continuación, por encontrarse acreditado los siguientes extremos:
Primero: en relación al personal
jerárquico de la Prefectura Naval Argentina con asiento en San Isidro,
solicitamos se convoque a prestar declaración indagatoria al Prefecto
Principal, ex Jefe de la Prefectura de San Isidro NORBERTO NELIO NINI y su sucesor
EDUARDO GABRIEL CUTROPIA y al actual
titular de la Prefectura Naval de San Isidro, Prefecto Principal ROGELIO
PELLEGRINO, atento a los distintos elementos incriminatorios, que demostrarían
la presunta comisión de abuso de autoridad incumplimiento a los deberes,
abandono de persona, encubrimiento y otros delitos a determinar, endilgados por
esta querella.
A fs 177/83 del 01/06/09, se
encuentra individualizada la siguiente denuncia: "…se observa
permanentemente una guardia armada por integrantes de la Prefectura Naval
Argentina, que se va rotando las 24 horas incluso domingos y feriados en la
base central de Colony Park SA de Arroyo Anguila y Canal Vinculación".
A fs. 232, con fecha 17/06/99, se
encuentra acreditado que faltando a la verdad para encubrir el accionar ilegal
de Colony Park SA, el Prefecto
Principal, Jefe de la Prefectura de San Isidro NORBERTO NELIO NINI, afirma:
"Para mejor proveer informo que las tierras involucradas están cubiertas
de monte cerrado, son en gran parte anegables y no hay personas que habiten el
lugar".
A fs. 249/53, con fecha 05/08/09 se
encuentra acreditado otra denuncia del isleño ROBERTO GALLORO, donde se
encuentra personal de la PNA, ante la presunta comisión de encubrimiento de los
delitos de robo, daño agravado y violación de domicilio encartados a la Empresa
Colony Park SA y a la PNA.
A fs. 2281/86, en su declaración
indagatoria de fecha 08/03/12, el Sr.
ANTONIO GRANDONI, Secretario de Inversión Pública de la Municipalidad de Tigre
manifestó: "Un dato importante a tener en cuenta al momento de valorar el
contexto en el cual se desarrollaron los hechos, es que la propia Prefectura
Naval Argentina se encontraba custodiando el predio donde se halla emplazado el
emprendimiento, y era el propio personal de dicha fuerza quien recibía a los
inspectores que se apersonaban y sin cuya autorización no podía ingresar al
lugar."
A fs. 2290/97, en su declaración
indagatoria de fecha 08/03/12, el Sr. Contador CARLOS ALFREDO VITTOR,
Secretario de Control Urbano y Ambiental del Municipio de Tigre, también dijo:
"…la propia Prefectura Naval Argentina se encontraba custodiando el predio
donde se halla emplazado el emprendimiento,… recibía a los inspectores que se
apersonaban y sin cuya autorización no podía ingresar al lugar."
A fs. 2298/306, en la declaración
indagatoria de fecha 08/03/12, del Sr. Dr. EDUARDO MARIO CERGNUL, que fuera
Secretario de Gobierno del Municipio de Tigre, se expreso de igual manera que
los dos funcionarios anteriores, afirmando: "…la propia Prefectura Naval
Argentina se encontraba custodiando el predio donde se halla emplazado el
emprendimiento,… recibía a los inspectores que se apersonaban y sin cuya
autorización no podía ingresar al lugar."
Segundo,
en relación a la familia SCHWARTZ, si bien fue convocado a indagatoria el Sr.
ADRIAN GABRIEL SCHWARTZ y SERGIO ANDRES SCHWARTZ, el MPF omitió convocar a
prestar declaración indagatoria, al Sr. HUGO DAMIÁN SCHWARTZ, quien fuera
justamente citado para absolver posiciones en la causa N° 54106 del Juzgado
Civil y Comercial N° 6 de San Isidro caratulada como: "COLONY PARK SA
c/DERGANZ JUAN ANTONIO, donde dicha persona declara que: "… es apoderado
de la firma COLONY PARK SA desde hace diez años… y también afirma que:
"…contrataba isleños para trabajos en otras islas"; en consecuencia
advertirá VS que los integrantes de esta familia SCHWARTZ, serían los
responsables no solo de Colony Park SA sino también del emprendimiento
"Isla del Este", construcción inmobiliaria que actúa perjudicando al
ecosistema por su efecto acumulativamente sobre el régimen hidráulico de vías
navegables con los demás construcciones inmobiliarias, y que fuera clausurado
por el Municipio de Tigre, siendo un emprendimiento residencial premium, que
cuenta con laguna salada artificial privada para usos náuticos, helipuerto y
canales y fondeaderos exclusivos. Se estima que la inversión total en
infraestructura en el predio es de US$ 20 millones. Las inspecciones incluyeron
relevamientos fiscales, comerciales, catastrales y de obras, y de movimientos del
suelo y de vías navegables, junto con la fiscalización de embarcaciones. Por
ello, en aquel operativo participaron múltiples áreas municipales. "Al
comprobar que la totalidad de las construcciones levantadas en Isla del Este SA
se hicieron de forma irregular, ya que carecen del permiso de factibilidad de
uso del suelo, el primer requisito para emprender construcciones, el municipio
procedió a su clausura", dijo DANIEL CHILLO, Secretario de Ingresos
Públicos de Tigre, responsable del operativo, por lo que esta querella solicita
sea indagado.
Y agregó el funcionario que el de
Isla del Este es un caso único, "ya que no existen emprendimientos de
semejante magnitud en el Delta que se hayan lanzado a construir
infraestructura, remover el suelo y modificar los cursos de agua sin obtener
antes el permiso correspondiente y presentar un estudio de impacto
ambiental",
En el caso de Isla del Este, además
presuntamente se estaría evadiendo impuestos, al no encontrarse subdividido el
emprendimiento y venden una acción con derecho a uso del lote por 99 años y así
se evadiría pagar impuestos. Ya que las acciones no pagan impuesto a las
ganancias; pero estos bienes son del dominio y uso público natural, en
consecuencia se encuentran fuera del comercio como bien lo sabe el MPF; en
consecuencia, esta querella vuelve a solicitar a V.S. se saque el velo a estas
sociedades anónimas y se investigue quienes las integran, además de los
responsables que serian los integrantes de la familia SCHWARTZ.
Según
un informe, dado por el MPF y que obra en la web, dice que: Sergio Andrés,
Adrián Gabriel y Hugo Damián, además de poseer Marina del Norte SA y varias
empresas del rubro náutico y plástico, como Simpa SA , edificios varios de
oficinas sobre la Av. Del Libertador, muchas de las propiedades están a nombre
de Better SA.; elementos de pruebas estos que se ratifican en autos
"SCHWARTZ HUGO DAMIAN s/ CONCURSO PREVENTIVO EXP. N° 048001, que se
adjunta a la presente, causado por autos caratulados "GRAMBLICKA MONICA
ANDREA c/ SCHWARTZ HUGO DAMIAN s/ HOMOLOGACION" que tramita por ante el
Juzgado Nacional en Primera Instancia en lo Civil N° 8, donde se acredita que
también son parte responsable de la megaconstrucción del emprendimiento
inmobiliario denominado "Isla del Este SA".
En
base a estas pruebas y fundamentos instamos a V.S. que convoque a indagatoria
al Sr. HUGO DAMIÁN SCHWARTZ, y también solicitamos a V.S. que sea citado a
indagatoria ROBERTO SUAREZ SILVA, DNI.: 92.515.424, domicilio en Luís María
Campos Nº 1409, Piso: 2, Depto. 6, CABA. Presidente de la empresa BETTER SA
vendedora a Colony Park SA por escritura Nº 300; según el informante el
presidente anterior de Better, era el tío de ellos, o sea esposo de la hermana
de su mama, Esther Perla Treschansky.
También requerimos a V.S.
que debe ser citado a prestar declaración indagatoria ALBERTO URANI, CI.:
13417530, domiciliado en Los Aromos 1310, San Isidro, según fs. 14, Expte
2005/4112/0022629 Cuerpo 1 Municipalidad de Tigre o Los Aromos 1370 o 1310
según fs. 7 Expte 2007/4112/0036286. Apoderado fs. 1 Expte. 02100-0033926/8
OPDS, quien inicio los trámites del emprendimiento.
Incluso
debe ser citada a indagatoria por V.S. la Sra. MONICA ANDREA GRAMBLICKA, DNI:
21.141.958, domiciliada en la Calle Del Arca y Río Lujan, San Fernando,
Directora Suplente de Colony Park SA escritura pública Nº 86 y Nº 300 glosada a fs. 1043.
Y de
ser verdad los perjuicios e ilegalidades referidos a la construcción del
emprendimiento Isla del Este SA, solicitamos a V.S. requiera las medidas de
investigación necesarias para el esclarecimiento correspondiente de los delitos
denunciados.
Tercero: Conforme lo fundamentado
anteriormente, pedimos a V.S. sea convocado a prestar declaración indagatoria el Sr.
DANIEL CHILLO, Secretario de Ingresos Públicos de Tigre, ante la omisión de
haber actuado contra Colony Park SA, Parque la Isla y tardíamente ante la
construcción avanzada en Isla del Este SA; donde además el Municipio de Tigre
por medio de la Lic. LETICIA VILLALBA Subsecretaria de Gestión Ambiental informa
el 4 de diciembre de 2009 a fs. 306 (causa 13925 Municipalidad de Tigre)
manifiesta que tiene conocimiento que las mega obras constructoras
identificadas como "Colony Park SA", "Parque de la Isla",
"Isla del Este" y "Santa Mónica" no cuentan con Declaración
de Impacto Ambiental; y estos motivos, que fundan el llamado a indagatoria, se
acrecientan también, por lo expresado por la Sra. ANA MARIA CORBI a fs.
2246/48, quien argumentó sobre la competencia del Municipio de Tigre para
controlar esta clase de emprendimientos, como el de Isla del Este, Parque la
Isla, Santa Mónica Colony Park SA, Nordelta I y II y otros.
A
fs. 2298/306 declara EDUARDO MARIO CERGNUL, inculpando a los funcionarios que
firmaron la factibilidad de uso del suelo iniciado el 16/11/2005 del Expte.
22629/2005, donde se puede corroborar que ERNESTO G. CASARETTO como Secretario
de Gobierno de la Municipalidad de Tigre, y el Arquitecto EDUARDO BARBIERI
Director Ejecutivo de Obras Particulares de la Municipalidad de Tigre, junto al
Ctor. HUGO LEBER Secretario de Economía y Hacienda otorgan prefactibilidad del
uso de la tierra en litigio, el 19 de diciembre del 2005, documentado a fs. 17
y 102 del expediente del Expte.
22629/2005, como integrantes de la Comisión Municipal de Interpretación y
Análisis del Código de Zonificación, personas que estarían imputadas por la
presunta comisión de incumplimiento a los deberes, abuso de autoridad y fraude
procesal.
Asimismo
a fs. 25 del Expte. 22629/2005 se encuentra acreditada la prefactibilidad para la
ubicación de la Base de Transbordador sobre el internacional Canal Costanero
Río Luján, firmando la autorización el Lic. RAMON ALBERTO ESTEBAN como
Secretario de Planificación e Ingresos y Financiamiento Público de la
Municipalidad de San Fernando, mediante la RESOLUCION N° 1017/06 del Municipio
de San Fernando de fecha 6 de septiembre del 2006. Los que habrían usurpado
bienes del dominio público, daño agravado sobre la línea de ribera perjudicando
la libre navegación sobre el Canal Costanero Lujan y puesto en peligro la
seguridad en la navegación en la zona; en consecuencia, además, se encontrarían
endilgados de la presunta comisión de incumplimiento a sus deberes y abuso de
autoridad.
Y a fs. 131 el Arq. EDUARDO BARBIERI como
Director Ejecutivo de Obras Particulares, junto al Ctor. HUGO LEBER Secretario
de Economía y Hacienda ambos del Municipio de Tigre certifican que es factible
desarrollar Colony Park SA de 1.155 unidades de vivienda en la 1ra. Sección de
Islas.
Cuarto: En el ACTA DE CONTATACION ordenada
por la Sra. Juez del Juzgado Civil y Comercial N° 6 de San Isidro, dentro de la
Causa N°54106, caratulada "COLONY PARK SA c/DERGANZ JUAN ANTONIO s/
REIVINDICACIÓN", efectuada el 7 de diciembre del 2010, se encuentra
certificado que la Municipalidad de Tigre marcó la altura de permiso de
construcción mediante una estaca, próxima al gran pilar de luz de EDESUR, que
marca 4,75 metros; es decir, si la altura de cota de estas islas es de 0.80 IGM
y mediante el dragado ilegal del Canal Vinculación, para poder construir, la
elevaron a 4.75 IGM, que es la cota de construcción autorizada por el
Municipio, quedaría acreditado la autorización del Estado Municipal para la
construcción sobre estas islas.
Además,
se observa "in situ" el terraplén elevado en unos 5 metros de altura
y el tablestacado sobre el Canal Vinculación y el Arroyo Anguila, quedando
confirmada la alteración de la línea de ribera y la invasión sobre el canal
Vinculación en unos 40 metros lo que determina la usurpación de bienes del
dominio y uso público en un Canal que es una vía de navegación internacional y
su daño agravado.
En
consecuencia, solicitamos a V.S. incorporar el "Acta de Constatación"
labrada por el Oficial de Justicia LUIS
E: TOLOZA, como prueba fehaciente contra los dichos en su defensa efectuados en
su "FORMULA DESCARGO" del Sr. EDUARDO HECTOR CARRASCO obrante a fs.
2190/93 y contra los funcionarios del Municipio de Tigre con incumbencia en
habilitación de obras.
Quinto: Asimismo se solicita a V.S. se
formule convocatoria a prestar declaración indagatoria a todos los responsables
de los Buques Dragas, Dragalinas y retroexcavadoras (identificados por la PNA)
que operaron sobre el Arroyo Anguila y Canal Vinculación, destruyendo o
alterando la línea de ribera y/o profundizando los mismos, modificando los
veriles del Canal Vinculación y el Canal Costanero Lujan; incluso, a los
responsables que efectuaron el tablestacado avanzando y usurpando sobre bienes
inmuebles del uso y dominio público y los que excavaron en más de 20 metros las
lagunas interiores, usurpando aguas como bien inmueble; porque todos estos
elementos integran el "corpus delictis instrumentorum" por los cuales
se efectuó y concretó los delitos de agresión detallados en autos contra la
población civil de la isla y se perjudico al ecosistema del Delta del Paraná,
además usurpando bienes del dominio público, alterando la línea de ribera y
ejecutando el daño y robo sobre los bienes de la población isleña, tanto de su
arboleda, viviendas y bienes.
Dichas
personas se encuentran debidamente identificadas en el marco del
"INCIDENTE DE SOLICITUD DE CESE DE OBRA" atento a lo cual solicitamos se convoque a
prestar declaración indagatoria a las siguientes personas:
1°.- NORBERTO JESUS BELLO, DNI: 16.146.516,
domiciliado en San Lorenzo 968 Campana, Prov. Buenos Aires.
2°.- FLORENTINO NORBERTO BELLO, DNI 5.865.494,
domiciliado en San Lorenzo 968 Campana, Prov. Buenos Aires.
3°.- MARIO ALBERTO
BALOSSINO, DNI: 8.585.770, domiciliado en Dr. DE Dominicis N° 1072
Campana, Prov. Bs. As.
4°.- Se solicita a VS
que mediante oficio a la PNA se identifique a los responsables de los daños
agravados, robo y perjuicios contra esta parte querellante, que habrían
cometido los delitos como propietarios de los buques dragas y retroexcavadora
en la modificación del ecosistema y agresión contra la población civil, a fin
de hacerlos comparecer para que presten declaración indagatoria; entre las
personas que faltarían citar serian los propietarios y responsables de las
empresas siguientes: El Solar de Victoria SA por el Buque Draga
GOIZECO, Matrícula 01831, Draga HENONDE A Matricula 01318, Draga CARAPACHAY
Matrícula 0230 , Draga BADESA Matrícula 02039, Draga ELEPELE VI Matrícula 0223,
Draga VICTORY I Matrícula 0629, y treinta (30) retroexcavadoras HYDROMAC,
HYUNDAI, JBC y BUCYRUS.
Sexto: Además, se reitera a V.S. que, conforme los nuevos elementos de prueba que se van
incorporando a la causa con las indagatorias, se investigue la presunta
comisión de los ilícitos detallados por la querella, como el delito tipificado
en el art. 293 Código Penal denominado falsedad ideológica o intelectual de
documento público, de la Escritura Pública Nº 300, rubricada por ROBERTO
SUAREZ SILVA, ADRIAN GABRIEL SCHWARTZ y el Escribano Luis Fernando MACAYA.;
mediante la cual la Empresa Colony Park SA seria la titular registral; de la
zona donde se estarían produciendo los delitos federales denunciados, los
crímenes de lesa humanidad contra la población isleña y por ser bienes
inmuebles que se encuentran fuera del comercio,
al ser bienes del uso y dominio público natural.
En
base a ello, se solicita a V.S. se convoque a prestar declaración indagatoria
al Escribano LUIS FERNANDO MACAYA.
Como
recién referimos, no puede dejar de considerarse la predominante participación
de las personas jurídicas en el mundo de la economía moderna y más precisamente
en el ámbito de los delitos de contenido económico, como de las empresas
inmobiliarias que prima lo económico sobre las funciones ecológicas, en una
zona de exclusión como lo son las islas de la 1ª Sección del Delta del Paraná,
por lo establecido en el art. 2340 del Código Civil (línea de ribera, deslinde
entre el ámbito público y el privado); el Decreto Nacional 1513/73, la Resolución 535/67 y Decreto s/n
del 31/12/09 que regula obras de margen en cursos de agua y el trámite de
permisos para obras en cauces y costas de jurisdicción nacional; Decreto
Reglamentario 776/92, SAyDSN Autoridad de Aplicación de la Ley N° 24.051; la
Ley 25675 y por aplicación de la Ley Provincial Nº 6253 Ley de Conservación de
Desagües Naturales, hace que dicha zona
sea del dominio público.
Los
bienes de dominio público son inalienables e imprescriptibles. Se trata de
caracteres inherentes a los bienes públicos, pertenecientes a la esencia del
régimen del dominio público; simultáneamente con la distinción entre dominio
público y dominio privado, apareció como una regla no escrita de origen
consuetudinario y jurisprudencial.
La
inalienabilidad y la imprescriptibilidad son medios jurídicos a través de los
cuales se tiende a hacer efectiva la protección de los bienes dominiales, a
efectos que ellos cumplan el fin que motiva su afectación. Tal protección no
sólo va dirigida contra hechos o acto ilegítimos procedentes de los
particulares, sino contra actos inconsultos provenientes de los propios
funcionarios públicos. Si así no fuere resultarían inexplicables tales
caracteres del régimen jurídico del dominio público.
La
enajenación de los bienes de dominio público requiere la previa desafectación
de la cosa. Tales caracteres existen aunque la respectiva legislación no los
regule. En ausencia de explícitas disposiciones legales son frutos de la
elaboración doctrinal, mediante la coordinación de diversos textos legales. En
el Derecho Argentino vigente la inalienabilidad y la imprescriptibilidad no
están previstas expresamente por la ley pero resultan de la aplicación
coordinada de diversos textos del Código Civil.
La
Inalienabilidad halla fundamento legal en la aplicación armónica de los arts.
953, 2336 y 2604 del Código Civil.
Art.
953 CC. “El objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el
comercio”
Art.
2336CC: “Están en el comercio todas las cosas cuya enajenación no fuere
expresamente prohibida o dependiente de una autorización pública”
Art.
2604 CC: “El derecho de propiedad se extingue de una manera absoluta por la
destrucción o consumo total de la cosa que estaba sometida a él, o cuando la
cosa es puesta fuera del comercio.”
La
imprescriptibilidad encuentra fundamento legal en nuestro derecho a través de
los artículos 2400, 3951 y 3952 del mismo Código.
El
art. 2400 CC prescribe: “Todas las cosas que están en el comercio son
susceptibles de posesión. Los bienes que no fueren cosas, no son susceptibles
de posesión”.
Art.
3951CC: “El Estado general o provincial, y todas las personas jurídicas están
sometidas a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus
bienes o derechos susceptibles de ser propiedad privada; y pueden igualmente
oponer la prescripción”.
Art.
3952 CC: “Pueden prescribirse todas las cosas cuyo dominio o posesión puede ser
objeto de una adquisición.”
La
Jurisprudencia se ha pronunciado reiteradamente estableciendo el carácter
inalienable e imprescriptible de los bienes pertenecientes al dominio público.
Pueden verse los fallos de las Suprema Corte de Justicia de la Nación. Fallos,
tomo 48, página 200. Fallos tomo 146, páginas 289 y 297 y páginas 304 y 315,
tomo 147, páginas 180 y 220-221.
Los
bienes de dominio público del Estado son inembargables. La Doctrina y la
jurisprudencia se expiden de manera unánime. (Ver Miguel Marienhoff “Tratado
del Dominio Público”, Tipográfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1960, pág.
230; Rafael Bielsa, Derecho Administrativo tomo III, Depalma, Buenos Aires,
1856, pág. 408; Bartolomé Fiorini, “Manual de Derecho Administrativo”, segunda
parte, La ley, Buenos Aires 1968. pág. 958; Corte Suprema de Justicia de la
Nación, Fallos tomo 48 página 200 ; tomo 121 páginas 36 y 37; tomo 131, páginas
267 y 268; tomo 146, páginas 289 y 297, y páginas 304 y 315; tomo 158, páginas
358 y 359.)
El
embargo, no implica ni requiere desapropio ni enajenación, pues puede responder
a una simple medida de seguridad, en el sentido de evitar que el titular de la
cosa disponga de ella, enajenándola; no obstante, el embargo apareja también la
idea de una eventual enajenación, ya que esa medida cautelar, tiende a asegurar
la ejecución forzada del bien.
La
Corte Suprema de Justicia de la Nación dijo: “Los jueces carecen por lo mismo
de autoridad y jurisdicción para cambiar su destino y no pueden por
consiguiente ordenar el embargo ni proceder a su ejecución". (Fallos, tomo
48, página 200).
La
inembargabilidad es una consecuencia de la inalienabilidad.
Los bienes de dominio público no
pueden ser objetos de ejecución judicial, por las mismas razones que no pueden
ser objeto de una compraventa art. 953 del Código Civil, 1167 y 1327 del mismo
Código.
La
doctrina señala que la inalienabilidad sólo es incompatible con el comercio
jurídico del derecho privado, pero en modo alguno con el de derecho público.
Las cosas de dominio público pueden ser objeto de actos jurídicos de derecho
público compatibles con el régimen que las disciplina y con el fin que motiva
su afectación. Verbigracia: concesión o permiso de uso mediante los medios
reconocidos en el derecho administrativo y expropiación.
Por estos fundamentos, es que
solicitamos también a V.S. sean convocados a prestar declaración indagatoria al
"Director Provincial de Islas"
FRANCISCO RODRIGUEZ SERRANO, al "Director de Planeamiento y
Desarrollo de Obras de la Dirección Provincial de Islas "HORACIO FABEIRO y
al Delegado de Islas Sr. DARWIN SANCHEZ.
Séptimo:
Conforme surge del ACTA DE PROCEDIMIENTO, obrante a fs. 461 del principal N°
8951, solicitamos a VS convoque a indagatoria, al Arquitecto DANIEL MARTINEZ,
por ser el "Encargado de la Construcción" en el predio de Colony Park
SA, y además porque de dicha acta se infiere varios hechos lesivos contra los
integrantes de esta querella, y bienes del dominio público natural a saber:
a.-)
El personal policial Teniente ALEJANDRO CORREA y el Teniente AMADEAO NUÑEZ, se
hicieron presente por llamado del Encargado de Construcción de Colony Park SA,
sabiendo que existía una confrontación vecinal, por el intento de robo de una
palmera en perjuicio del isleño Sr. JUAN DOMINGO PRESENTADO, poseedor del
inmueble denominado "EL TIGRE", margen izquierda del Arroyo Anguila,
donde la gente de Colony Park SA la intentaba robar mediante una
retroexcavadora anfibia conducida por el Sr. LUCAS DAVID LOSTRACO, la palmera
de gran porte plantada por el padre del Sr. PRESENTADO, y próxima donde se
encontraba su refugio isleño.
A los días, ni bien el Sr. Juan
Domingo Presentado se retiro a cumplir con sus actividades de pesca y corte de
juncos, se concretó el robo de la palmera del Sr. Presentado y dicha ilegalidad
no fue impedida por el personal policial, que además, tenía una orden de
servicio con motivo de un oficio procedente de la Fiscalía Federal N° 2 de San
Isidro fs. 462; en consecuencia el personal policial habría permitido el
accionar ilegal de los empleados de Colony Park SA, siendo su principal
responsable el Sr. Arquitecto DANIEL MARTINEZ, por ser el "Encargado de la
Construcción" de Colony Park SA.
b.-)
A fs. 501 consta la declaración testimonial del Arquitecto DANIEL MARTINEZ donde manifiesta que es el encargado del
seguimiento del trabajo de tablestacado conforme planos y refiere que los
responsables de los mismos son el Estudio de Arquitectos ROBIROSA BECAR VARELA.
c.-)
Además manifiesta que retiró la palmera del Isleño JUAN DOMINGO PRESENTADO, con
lo que confirma que se concretó el robo de la palmera de la posesión del Sr.
Presentado al Vivero de Colony Park SA.
d.-)
Asimismo, manifiesta que mediante un GPS efectúa el tablestacado conforme el
Master Plan, controlando altura y línea de ribera, tanto sobre el Arroyo
Anguila como del Canal Vinculación, es decir que sería el responsable de la
usurpación de tierras fiscales al avanzar sobre el Canal Vinculación en más de
40 metros en alguna zonas y alteración de la línea de ribera y elevación de la cota
mediante rellenos provenientes del Dragado, por los buques dragas de corte y
succión; en consecuencia se altero el régimen hidráulico de los ríos y se
perjudicó la libre navegación y su seguridad al alterar sus cauces y veriles.
En consecuencia, les cabría a todos
estos funcionarios públicos y personal privado identificado anteriormente, la
presunta comisión de los delitos de incumplimiento a los deberes, abuso de autoridad, y encubrimiento,
perjuicio en la navegación y su seguridad usurpación de bienes del dominio
público natural, alteración del régimen hidráulico de ríos y canales navegables
internacionales, como el Lujan y el Vinculación, además de usurpación de aguas
como bien inmueble por las laguna interiores mediante el dragado profundo de
las mismas para obtener relleno y poder aumentar la cota, integrado, como lo sostiene esta querella, en
el crimen majestatis, por la agresión continua sistemática y generalizada
contra la población civil autóctona del Delta.
Octavo:
conforme las omisiones y los incumplimientos a los deberes de funcionarios
públicos, acreditados a lo largo de la Causa 8951/11, se solicita a V.S. se
convoque a prestar declaración indagatoria a los funcionarios de las siguientes
reparticiones públicas: ORGANISMO
PROVINCIAL PARA EL DESARROLLO SOSTENIBLE: Dr. CARLOS LASTA Director Provincial
de Recursos Naturales OPDS y Licenciado NICOLAS SCIOLI, Coordinador Ejecutivo
para el Desarrollo Sostenible Planificación Económica Ambiental y Desarrollo de
Energías Alternativas. AUTORIDAD DEL AGUA Provincia de Buenos
Aires: Presidente Autoridad del Agua: Ing. DARIO GONZALEZ CEUNINCK,
Vicepresidente: Lic. ADRIAN OSCAR BIGLIERI. DIRECCION PROVINCIAL DE SANEAMIENTO
Y OBRAS HIDRAULICAS: Director Ing.
NORBERTO DANIEL COROLI, Director Depto. Proyectos de terceros
Ing. MARCELO RASTELLI. DIRECCION NACIONAL DE VIAS NAVEGABLES: Director Dr. JOSE
BENI, Director Nacional de Vías Navegables. Director Ing. JUAN J. MORELLI, Dirección de Estudio y
Programación DNVN. INSTITUTO NACIONAL DEL AGUA: Presidente Dr. RAUL A. LOPARDO.
Centro de Tecnología del Uso del Agua: Ing. LUIS HIGA. Laboratorio de
Hidráulica- Hidráulica Fluvial: Ing. DANIEL BREA / Ing. PABLO SPALLETTI.
Dirección de Servicios Hidrológicos: Ing. RAFAEL SEOANE, Hidrogeología Lic.
OSCAR CORIALE, Dr. ADRIAN SILVA BUZZO. SECRETARIA DE AMBIENTE Y
DESARROLLO SUSTENTABLE. Secretario: ROMINA PICOLOTTI, hasta diciembre del 2008,
HOMERO BIBILONI hasta diciembre del 2010 y el actual Secretario, Dr. JUAN JOSE
MUSSI, Dirección de Gestión Ambiental de los Recursos Hídricos: Director: JORGE
ALBERTO RAMIREZ. Oficina del Agua:
Ing. MIGUEL ANGEL GOMEZ
Entendemos, que luego de
transcurridos 4 años, de iniciadas las actuaciones, es preciso en este momento
señalar, que después del diseño acusatorio organizado por el MPF obrante a fs.
1362/69 y 1500/02, y especialmente el más restringido obrante a fs 1884, es que
se estarían confirmado procesalmente, las omisiones graves en las que habría
incurrido los integrantes del MPF induciendo a error a la administración de
justicia, incumpliendo con los deberes a su cargo, restringiendo el objeto de
la causa y limitando la convocatoria a indagatoria, con el agravante que
quedarían impunes la comisión de los delitos que fueran indicados en su
oportunidad por esta querella, como se lo efectúa en el presente escrito.
Esta parte querellante viene sosteniendo, desde la
reapertura misma de la causa, que las indagatorias deben ser efectuados en un
marco conjunto, dada la evidente característica de planificación e
interrelación en las conductas lesivas
que incurren los distintos autores, tanto como integrantes de las
empresas constructoras inmobiliarias, como los distintos funcionarios públicos
que han intervenido en los gravísimos crímenes federales ambientales,
provocando una agresión continua, sistemática y generalizada contra la
población civil ancestral del Delta del Paraná, que se debate como el crimen
majestatis, conforme el Tratado de Roma.
En consecuencia, solicitamos a la
Jurisdicción que se siga un criterio que permita aunar en un mismo proceso a
todos los hechos acontecidos, por existir, un mismo modus operandi lesivo
contra el ambiente y la población civil isleña.
Y esto es así, por obedecer a la
mecánica propia del circuito criminal o iter criminis instaurado por los funcionarios
públicos de las distintas reparticiones que les ha tocado intervenir, tanto
pertenecientes al estado municipal, provincial y nacional; además por supuesto,
en intima interacción con los directivos y responsables de las empresas
constructora inmobiliarias como Colony Park SA, Isla del Este, Parque de la
Isla, Santa Mónica, Nordelta I, II y
tantos otros, que fueran detallados en autos por esta querella, pero omitidos
en el auto impugnado.
Los principios de economía procesal y
verdad jurídica material imponen, de la misma forma, adoptar estos criterios de
investigación interrelacionados, para que se permita una investigación acabada
y eficiente de los espantosos sucesos ocurridos, en la 1ra Sección del Islas
del Delta del Paraná, porque de otra forma, se impedirá esclarecer todos los
hechos delictivos acreditados en autos.
Con el objetivo de ponerle un cierre
a esa situación, nos encontramos realizando un minucioso análisis de los hechos
y conductas lesivos, siendo necesario aclarar una vez más que, este estudio, es
realizado en la medida de nuestras posibilidades, dado que esta querella no
cuenta con todos los elementos, con que sí cuenta el Estado, en sus distintos
poderes.
Como se ha manifestado
reiteradamente, es de nuestro interés que todos los autores incriminados sean
juzgados por todas y cada unas de los delitos aberrantes endilgados, así como
que se los indague y oportunamente se los procese por todos los agresiones que
cometieron contra cada una de las víctimas directas que integran la población
isleña ancestral, incluso a los que colindan con la cuenca, en la zona
poligénica estuarial del Luján y las generaciones futuras que también son
sujeto de derecho.
Aparece
evidente de acuerdo a las pruebas expuestas hasta el momento en el expediente,
y por lo obrado en el expte. Nº 68660
caratulado “ASOCIACION CIVIL EN DEFENSA DE LA CALIDAD DE VIDA
C/COLONY PARK S.A. S/ ORDINARIO” del Juzgado Civil y
Comercial Nº 11 de San Isidro, que la participación de los responsables de las
empresas constructoras inmobiliarias en los hechos ilícitos que se investigan,
no respondió solamente a una mera intención organizativa para obtener beneficios
económicos, como cualquier empresa inmobiliaria conforme la buena fe del buen
hombre de negocios, sino que en verdad las empresas habrían actuado en forma
coordinada con algunos funcionarios
identificados por la querella, tanto de la Prefectura Naval Argentina, del
Municipio de Tigre, de la Provincia Buenos Aires y del Estado Nacional, como se
lo detalla en el presente.
Se habría configurando así, un aparato delictivo unificado con elementos de encubrimiento, manejo de la
información y tráfico de influencias del que no serían ajenos, además de los
funcionarios públicos de los tres niveles de gobierno.
Vulnerando
el principio precautorio, las empresas inmobiliarias denunciadas y los
funcionarios públicos que incumplieron con sus deberes, intentan justificar que quienes desoigan la ley puedan resultar “a
posteriori” beneficiados por dicha conducta. Al permitir este comportamiento,
aunque importe la comisión de delito, dejaría prácticamente en manos del agente
dañoso la tutela del medio ambiente permitiendo la adulteración de aguas
dulces, la alteración de ríos navegables o la destrucción de nuestros bosques
nativos o la agresión contra la población civil; en consecuencia, siempre se
litigaría sobre la base de los hechos consumados.
Así,
quedarían habilitados los autores del daño ambiental colectivo, para esgrimir
el argumento que: “retrotraer las cosas implicaría un mayor daño”, como lo
sostuvo el apoderado de Colony Park SA ante la Sra. Juez Dra. Sandra Arroyo
Salgado, dentro del “Incidente de Cese de Obra”, para fundar su apelación.
Estas
conductas desajustadas que atentan contra lo prescripto en el art. 41 de la
Constitución Nacional y el Art
28 de la Constitución Provincial, tornarían al derecho de
vivir en un ambiente sano en una simple promesa del constituyente; en
consecuencia, las leyes que lo reglamentan, como los presupuestos mínimos consagrados por la Ley
25.688 en sus artículos 5°, 7° y 8°, y también el deber del artículo 3° de la
Ley 11723 serían letra muerta, con el agravante de haber desconocido
lo ordenado en el art. 84
de la ley 12257/99 y Res. 08/04 de la Autoridad del Agua que
deviene en adulteración y envenenamientos de aguas dulces de superficie y
generando flujos hipopicnales en los cursos navegables de la 1ª Sección de
Islas.
Por todo ello, es que contamos en la causa con motivos
bastantes para sospechar de la participación de las personas identificadas ut
supra en la comisión de los delitos endilgados en coordinación con los
funcionarios públicos del área ambiental de los tres Estados, lo que justifica
en principio que sean convocadas para prestar declaración indagatoria, ante la
presunción también de encontrarse inmersos en delito de peligro de asociación
ilícita, abandono de persona, robo daños y por esa agresión continua,
generalizada y sistemática nos encontraríamos con el delito más aberrante el
crimen de lesa humanidad.
En primer lugar, es necesario aclarar que la
asociación ilícita está dentro del título del Código Penal Argentino que
castiga los delitos contra el orden público, esto quiere decir que la ley
quiere proteger a la sociedad contra el caos o el desorden como sería el caso
de que un número determinado de individuos decide poner en práctica un proyecto
de ataque a la sociedad mediante la comisión de delitos indeterminados.
En
realidad, sería más correcto decir que esta figura afecta la "tranquilidad
pública" por generar una alarma en la población, que normalmente confía en
la protección o seguridad que le provee el Estado. Cuando un conjunto de
individuos forma una alianza para cometer delitos indeterminados el atentado a
la seguridad que ello implica provoca un estado de temor colectivo que
afecta la tranquilidad y el orden público, como estaría sucediendo en el Delta
del Paraná.
Dicho
temor no es solamente un miedo a sufrir daños físicos o patrimoniales como
sería el caso de la bandas que planean llevar a cabo delitos variados -entre
ellos secuestros extorsivos- sino la mera sensación de desamparo, pues están
vinculadas la tranquilidad y la paz social con la inexistencia de daños
causados o a causar la sociedad civil toda.
Este
temor específico consiste en la desconfianza en que el propio Estado a través
de todos o alguno de sus poderes no pueda cumplir con sus funciones o, lo que
es peor, que desde alguno de estos poderes se cometan delitos con lo cual la
desconfianza se generaliza extendiéndose a las profesiones y a los
profesionales vinculados con el funcionamiento de la comunidad
organizada; tal el caso de los abogados, auxiliares de la Justicia, que ante eventuales
hechos de corrupción en el Poder Judicial pierden la consideración y el respeto
que la digna actividad merece ante la opinión pública, el manto de sospecha, en
este caso, recae también sobre la totalidad de la magistratura, que obviamente
cuenta con numerosos integrantes probos y honestos.
Lo
mismo se puede decir cuando aparecen policías implicados en una asociación
delictiva, delito previsto en nuestro Código Penal, el que lo reprime con la
pena de prisión o reclusión de tres a diez años, con un mínimo de cinco años,
es decir de cinco a diez años de reclusión o prisión, para "los"
jefes u organizadores.
Existe
una diferencia entre la simple participación criminal y la asociación ilícita,
la primera consiste en una actividad delictiva limitada por un plan que
comprenda un determinado número de hechos, previstos específicamente, por
ejemplo asaltar tales o cuales bancos o empresas, en cambio la asociación
ilícita constituye un peligro que reside en la variedad y repetición de
atentados criminales, por lo tanto si en el primer caso la banda es desbaratada
antes de cometer los hechos previstos por la misma, el delito quedará en grado
de tentativa, en el caso de la asociación ilícita los delincuentes son
castigados sólo por ser miembros de la asociación.
Como
asociación ilícita que por su omisión o comisión por omisión en sus conductas
se encuentra destruyendo el Delta del Paraná, por ventajas económicas y que es
causa de intranquilidad colectiva debe citarse a los directivos y responsables
de las empresas inmobiliarias denunciadas en autos, con el agravante de generar
un daño con efecto acumulativo (caso de Colony Park SA, Parque la Isla, Isla
del Este, Santa Mónica, Nordelta) en perjuicio del ecosistema y su población
civil cuya ocupación es ancestral.
La
esencia de la asociación ilícita es que hace temer la repetición del crimen y
su propagación. Estimo que obran en el expediente pruebas y distintas conductas
lesivas que consisten en falsificar, adulterar, prevaricar, abusar de
autoridad, retardar, omitir actos de la función, no imputar determinados
delitos, por estar la supuesta banda dedicada a otra cosa, cometer cohecho ya
sea recibiendo dinero o dádivas (regalos), destruir o inutilizar registros o
documentos, sustraer caudales, solicitar audiencias privadas con los
Magistrados, o custodiar como la PNA.
Estaríamos
frente a una conjunción de voluntades "dispuesta a todo", que
es lo que caracteriza a la asociación delictiva, la mayor alarma social que
ella provoca cuando su actuar permanente comprende hechos indeterminados,
resultados de un acuerdo momentáneo para cometer un determinado delito, pues
como lo enseñó Sebastián Soler, la tranquilidad general resulta amenazada en
forma más grave, porque la falta de seguridad que implica para los individuos, es
propensa a provocar un estado de temor colectivo que afecta la confianza social
en el seguro desenvolvimiento pacífico de la vida civil.
No
cabe dudas que en este caso que involucraría a funcionarios públicos
identificados en autos, como parte integrante de los estados Municipal,
Provincial y Nacional, afecta severamente la confianza social. Si se determina
la existencia de la figura de asociación ilícita la pena se aplicará,
seguramente, no en razón de los delitos que se propusieron cometer sino en virtud
de su integración a la misma, más aún si la persona que forma parte de la
asociación ilícita no intervino en ninguno de los hechos dolosos llevados a
cabo, debe igualmente ser condenada por el delito de asociación ilícita.
Si
la asociación llegó a perpetrar otros delitos la ley ha previsto una
acumulación de penas, vale decir los integrantes de la asociación ilícita
recibirán una condena por el solo hecho de integrarla, pero si se cometieron
otros hechos independientes la pena que será, seguramente, la resultante
de la suma de las penas correspondientes a la asociación ilícita y las
previstas para los otros delitos diversos delitos, hasta un máximo legal.
Se omite investiguar un MODUS OPERANDI LESIVO, y ello,
porque el emprendimiento "Isla del Este" de los SCHWARTZ,
ocupa 30 hectáreas
y 200 lotes, en los que ya se han construido, al menos, 25 propiedades, con una
laguna central de agua salada. Los promotores y vendedores de todos estos
proyectos son las mismas inmobiliarias que impulsan Colony Park SA (Meyer
Propiedades, O’Connor) y Parque la Isla que tiene 98 hectáreas y se
ubica sobre el Canal de Vinculación y el río Lujan, que es obra de Fideicomiso
La Isla y el estudio Billoch & Asociados. Hacer un barrio cerrado en una
isla del Delta del Paraná, tiene su antecedente inmediato en el proyecto “Isla
del Plata”, que data de mediados de los noventa, impulsado por un consorcio
privado conformado por Puente del Plata SA y el Buenos Aires Yacht Club. Iba a
ser una isla artificial frente al puerto de San Isidro, con una superficie de 352 hectáreas ,
destinadas a viviendas para 20.000 habitantes. Otros barrios y desarrollos
costeros, como los countries Santa María del Tigre (de Eidico), Marina del Sol,
Bahía del Sol y Puerto Chico. Nordelta con 14 barrios: Bahía Grande, El Golf,
La Isla, Los Castores, Portezuelo, Las Caletas, Las Glorietas, La Alameda,
Barrancas del Lago, Los Sauces, Cabos del Lago, Los Alisos, Los Lagos y El
Yacht en 1.600
hectáreas en los humedales de la planicie poligénica o
intermareal del Río de la Plata. Eidico con 8 proyectos terminados en Tigre:
Altamira, Dormies, Santa Barbará, El Encuentro, Santa Bárbara, Santa Catalina,
Santa Clara, San Isidro Labrador y Santa María de Tigre. En Benavides, se
construyen 7 barrios en marcha en San Benito, San Francisco, San Gabriel, San
Juan, San Marco, San Rafael y Santa Teresa. Talar del Lago I y II próximo a
Nordelta, en General Pacheco y 75 hectáreas Laguna del Sol. Albanueva en
Rincón de Milgber sobre 160
hectáreas , sobre la costa del río Luján (Tigre).
En Escobar, en noviembre del 2009 se
aprobó en el Concejo Deliberante la ordenanza Nº 4.729/09, ésta todavía no
cuenta con la aprobación por parte de la Subsecretaría de Urbanismo y Vivienda
de la provincia de Buenos Aires; en consecuencia, en forma ilegal se intentaría
construir la empresa Consultatio el mega emprendimiento “Ciudad del Lago”.
Mediante esta ilegalidad manifiesta,
es agredida la población civil, que junto al desplazamiento forzado de los
pobladores locales y el consiguiente avasallamiento de sus derechos, ya ha
provocado y continuará provocando modificaciones en los humedales con sus
consecuentes impactos a la biodiversidad y la calidad del agua al adulterarse
por ruptura del salobre acuífero Querandinense.
Cuando los hechos delictivos que se investigan fueren
cometidos desde el aparato del Estado, con el apoyo y aquiescencia de éste,
valiéndose de su estructura, o en coordinación con el mismo, y se enmarcaren en
un plan persistente de destrucción del ecosistema y agresión sistemática y
generalizada contra la población civil originaria del Delta del Paraná –como es
el caso que aquí se investiga- solamente con fines de obtener grandes ventajas
económicas, es importante tener en cuenta que dicho plan conlleva el propósito
de encubrimiento y destrucción de prueba, o como lo que ocurre con los análisis
de aguas y tierras recolectadas en la inspección realizada el 14 de diciembre
del 2010 sobre los que de forma irregular en contra del protocolo, efectuaron
los respectivos análisis físico químicos, en
cuya responsabilidad no es ajena la Sra. Fiscal Federal recusada Dra. Rita
Ester Molina, por la que fuera recusada y denunciada por esta querella,
conforme lo acreditado en el Expte. 8958/11 de la Fiscalía Federal 1 de San
Isidro.
Los
hechos delictivos que nos ocupan, representan severas violaciones a los
derechos humanos y justamente por ser cometidas en coordinación con el aparato
del Estado, han tenido no sólo mayor posibilidad de provocar un resultado
dañoso sino también de escapar al aparato sancionatorio desde mediados del
2005, a la fecha. Por cuanto, desde el mismo momento en que fueron ejecutados,
gozaban de una previsión de impunidad; de lo contrario no se hubieran podido
encarar, sin la venia del poder político,(y con el acompañamiento de la
Prefectura Naval Argentina) estas mega construcciones y obras hidráulicas,
sobre bienes inmuebles del dominio y uso público natural, como lo son las zonas
de desagües naturales en la 1ª Sección de Islas y muy en especial los Canales
Internacionales Lujan y Vinculación; bienes inmuebles inhalianables,
imprescriptibles, inenajenables, por encontrarse fuera del comercio.
Por otra parte, resulta factible
la procedencia de investigar el crimen majestatis a través de una conexidad
entre los responsables de
las empresas inmobiliarias como Colony Park SA, Parque de la Isla, Isla del
Este, Santa Mónica, Nordelta y otros emprendimientos, que guardan íntima
vinculación con hechos del que resultaran víctimas, entre otros, mis
patrocinados; en consecuencia, esa conexidad de las conductas reprochadas a los
imputados con otros delitos calificados de lesa humanidad, hace que aquellos
queden abarcados por esta categoría del delito majestatis, elementos estos que
surge palmaria de la propia plataforma fáctica contenida en el requerimiento de
instrucción formulado en autos por el Ministerio Público Fiscal y decidido por
la Sra. Juez.
Asimismo, como lo fundamenta la
querella en el presente, se encuentran reunidos en autos las correspondientes responsabilidades
también en determinados funcionarios públicos citados a indagatoria, por los
hechos calificados legalmente como Incumplimiento de deberes de funcionario
público, delito previsto y penado por el artículo 248 del Código Penal, y
atribuidos a los imputados en calidad de autores (artículo 45, C.P.). A tal
efecto, se ha tenido en cuenta acertadamente que configura dicho ilícito el
caso del funcionario público que, designado conforme al artículo 77 del C.P.,
no ejecuta las leyes cuyo cumplimiento le incumbe.
Contempla supuestos en los que no se
hace ni se ejecuta o cumple lo que la ley manda expresamente hacer al
funcionario dentro de su órbita funcional. El precepto alcanza así al
funcionario público que, traicionando la confianza depositada en él por la
sociedad o por algunos de los poderes públicos, emplea la autoridad recibida
como instrumento para violar la Constitución o las leyes de las que es
guardián. (BREGLIA ARIAS, O./ ARIAS, O., Código Penal y leyes complementarias,
T. 2, Ed. Astrea, Bs. As., p. 605; D ´ALESSIO, Andrés José, Código Penal
Comentado y Anotado, Ed. La Ley, Bs. As., p. 798).
Ahora bien, lo cierto es que, de la
plataforma fáctica de los citados dictámenes fiscales, así como de la denuncia
penal originariamente promovida por esta querella, surge que los hechos en
cuestión admiten una múltiple subsunción legal, que se irán corporizando a
medida que continúe la instrucción, en mas, cuando la Excma. Cámara Federal de Apelación
de San Martin meritúe los motivos y fundamentos de la presente apelación.
En efecto, en primer lugar cabe
señalar que las conductas endilgadas a funcionarios del estado Municipal,
Provincial y Nacional llamados a indagatoria, encuadran legalmente en el delito
de Encubrimiento (artículo 277, C.P.), el cual concursa de manera ideal con el
delito anteriormente citado de Incumplimiento de Deberes de Funcionario Público
(artículos 248 y 54 del C.P.), con el crimen majestatis que sufre la población
civil isleña que ocupa la región de forma ancestral.
Repárese en este sentido en que
también el encubrimiento denunciado en autos, se sitúa entre los ilícitos
contra la administración de justicia, la que puede verse perturbada o
entorpecida, en la individualización de los autores o partícipes de un delito,
en virtud de la conducta desplegada por el encubridor, como lo denuncia la
querella en el Expte. N° 8958 del Juzgado a su cargo.
Con ese fin afirma la jurispruencia:
“El encubrimiento consiste en prestar ayuda a los delincuentes, mediante actos
posteriores a su delito, y con intención de sustraerlos a la administración de
justicia” (BREGLIA ARIAS, O./GAUNA, O., op. cit., p. 734; v. asimismo,
BUOMPADRE, Jorge E., Delitos contra la administración pública,
Mave, Bs.As., 2001; NUÑEZ, Manual de Derecho Penal - Parte Especial, Ed.
Lerner).
Tanto en su redacción original,
cuanto en la ordenada por Ley 21.338 (B.O. 01.07.1976), así como en su texto
vigente (Ley 25.246, B.O. 10.05.2000), el tipo penal del artículo 277 del C.P.
impone para la configuración del delito la concurrencia de ciertas condiciones
o presupuestos, a saber, la comisión de un delito anterior, la intervención del
agente con posterioridad al delito preexistente del que no participa y la
inexistencia de una promesa anterior.
Con relación al primer elemento señalado,
hay que decir que el encubrimiento se presenta como delito conexo pero autónomo
de otro “precedente” o “principal”, sin que su perpetración dependa de la mayor
o menor gravedad o importancia lesiva del delito que se encubre. Supone, así,
la necesaria existencia de un delito –doloso o culposo, consumado o tentado-
cometido sin participación del encubridor. Vale decir que el encubrimiento sólo
puede tener lugar con relación a un delito previo ejecutado por otro, en el que
el encubridor no hubiere participado.
De igual modo, el delito exige como
requisito que la acción favorecedora sea posterior a la perpetración del hecho
encubierto, esto es, que se produzca después de consumado éste o cuando han
dejado de producirse los actos que configuran su tentativa, de forma tal que no
haya significado un aporte material en el proceso de su producción. Hasta la
Ley 25.246 la figura establecía que debía tener lugar “después de su
ejecución”; la ley vigente exige que la acción se lleve a cabo “tras la
comisión del hecho”, pero el significado de ambos textos es equivalente en el
concreto.
Por último, el ilícito supone la
inexistencia de promesa anterior, extremo que permite diferenciar el
encubrimiento de la participación, ya que los actos de favorecimiento que respondan
a una promesa previa, excluyen el encubrimiento y configuran casos de
complicidad secundaria (art. 46, C.P.).
Ciertamente que, prima facie, puede
afirmarse que el conjunto de elementos referidos concurre en el caso de autos,
donde la obligación de los imputados de denunciar los delitos preexistentes –a
estar de los términos del requerimiento fiscal de instrucción y de la denuncia
promovida— habría surgido del cargo que los nombrados desempeñaban y el
conocimiento de la perpetración de dichos delitos —en cuya consumación no
habrían intervenido- habría resultado tanto de las constancias arrimadas a los
procesos penales en los que intervenían en su calidad de magistrados, cuanto de
las denuncias efectuadas por las propias víctimas en el marco de esta causa.
Adviértase al efecto que la omisión
de promover la persecución y represión de delincuentes contemplada en dicha
figura supone el incumplimiento por parte del funcionario público de los
deberes a su cargo que, en lo concreto, se traducen en la persecución y
represión de autores de delitos.
Tal como lo destaca la doctrina,
"… debe tratarse de obligaciones dentro de su competencia y el deber surge
cuando el funcionario se entera, por cualquier medio, de la comisión de un
ilícito. De tal modo, pueden ser agentes del delito en cuestión los miembros de
las Fuerzas de Seguridad, del Ministerio Público Fiscal, así como jueces que
deban actuar de oficio (en regímenes procesales donde conservan la potestad de
proceder de oficio a la instrucción de las causas, o bien una vez iniciada la
promoción, cuando les corresponda continuar lo ya iniciado en el proceso".
(DONNA, Edgardo A., Delitos contra la Administración Pública, Ed.
Rubinzal-Culzoni, Bs.As., 2008, pág. 440-443; CREUS, Carlos, Derecho
Penal-Parte Especial, Ed. Astrea, Bs.As., 1983, pág. 367-368).
En función de ello, considero que la
imputación más ajustada al caso debe comprender los delitos de Incumplimiento
de deberes de funcionario público, encubrimiento e Incumplimiento de la
obligación de promover la represión (artículos 248, 277 y 274 del C.P.), todos
en concurso ideal (artículo 54 del C.P.) y sin perjuicio de la subsunción de
los hechos en otras figuras penales, como el crimen majestatis, a contrario
sensu de los dictaminado por la Sra. Juez Federal de Instrucción cuando en el
acápite de la responsabilidad penal afirma: "…deberán responder penalmente
por los hechos materia de imputación y en función del delito de daño agravado
por haber sido ejecutado sobre bienes de uso público (art. 184 inc. 5° del CP)
en calidad de autores mediatos o indirectos."
Se da en el particular el supuesto de
unidad delictiva, esto es, hechos únicos –cada uno de los sucesos
individualizados en las piezas procesales citadas- a los que cabe atribuir
varias calificaciones penales, verificándose así los componentes propios de ese
tipo de concurso –ideal o formal- de delitos.
Para enmarcar el concepto de delito
de lesa humanidad en su contexto histórico y jurídico conviene prestar
atención, sucintamente, a diversos hitos que a lo largo del siglo pasado
—especialmente desde la salida de la Segunda Guerra Mundial hasta nuestros
días— han venido precisando, en comprensión y en extensión, su significación y
alcances.
Como primer antecedente previo a
aquella gran conflagración, hay que mencionar la aparición del concepto de
“crímenes contra la humanidad” en el año 1915, en un documento condenatorio
—por parte de Gran Bretaña, Rusia y Francia— del genocidio contra el pueblo
armenio perpetrado por Turquía. Dicha figura aparece luego en el Tratado de
Sèvres de 1920 signado entre Turquía y las potencias aliadas occidentales, a
propósito de las condiciones de entrega y juzgamiento de los responsables de
aquella masacre, mas dicho documento no fue consolidado con ninguna
ratificación “ (MATTAROLLO, Rodolfo, “La jurisprudencia argentina reciente y
los crímenes de lesa humanidad”, en Revista Argentina de Derechos Humanos, Año
1, Número O, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, pág. 117).
Un cuarto de siglo después, la dura
confirmación de posguerra acerca del tipo y magnitud de los crímenes cometidos
por el régimen nacional-socialista abrió el camino, primero a los gobiernos
aliados y luego a toda la comunidad de naciones, a una serie de iniciativas y
acuerdos que, a lo largo del último medio siglo, han consolidado un amplio
consenso respecto de la necesidad de tutela de derechos humanos fundamentales y
de la persecución efectiva de los responsables de delitos contra la humanidad y
que, al cabo, han devenido en normas de derecho supranacional.
En este sentido es oportuno recordar
el compromiso de cooperación internacional en relación con los derechos
fundamentales que invocaba el art. 1.3 de la Carta de las Naciones Unidas
(signada en junio de 1945 y asumida por nuestro Estado, mediante la aprobación del
Congreso Nacional en septiembre del mismo año, a través de la Ley 12.195), así
como determinadas precisiones relativas a tales derechos que, en la Declaración
Universal de los Derechos Humanos (adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en diciembre de 1948), apuntaban genéricamente al tema en
cuestión, a saber: el artículo 3 (derecho a la vida, a la libertad e
integridad), el artículo 5 (contra las torturas y tratos inhumanos), el
artículo 8 (el derecho a defensa legal), el artículo 9 (contra la detención
arbitraria), artículo 10 (derecho a juicio imparcial), el artículo 11 (derecho
a presunción de inocencia), el artículo 12 (derecho a la privacidad) y el
artículo 13 (derecho a la libre circulación) (Sancinetti, Marcelo A. y
Ferrante, Marcelo, El derecho penal en la protección de los derechos humanos,
Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1999, págs. 381-385).
En cuanto a las iniciativas de
enjuiciamiento de los delitos de lesa humanidad debe citarse en primer lugar la
creación, en el mismo año de la finalización de la guerra, del Tribunal Militar
Internacional que juzgó en la ciudad de Nüremberg a numerosos responsables de
la ejecución del plan nazi de exterminio sistemático.
Este tribunal constituyó el primer
instrumento de ese tipo que, con los años, lamentablemente habría de
replicarse, en atención a otros enclaves conflictivos en los que la virulencia
bélica derivó en hechos criminales de similar carácter, tales los casos de la
ex Yugoslavia o Ruanda.
El Estatuto original de aquel
organismo reflejaba, por entonces, el tipo de crímenes que quedaban abarcados
bajo su amplia y ubicua jurisdicción: los crímenes contra la paz, los crímenes
de guerra y los crímenes contra la humanidad. Respecto de la condena de estos
últimos, es importante tener presente las diversas modalidades contempladas: el
sometimiento a la esclavitud, la deportación, el asesinato, el exterminio, los
actos inhumanos cometidos contra la población civil antes o durante la guerra,
la persecución por motivos políticos, raciales o religiosos, en ejecución de o
en conexión con cualquier crimen de la jurisdicción del Tribunal, ya fuesen o
no una violación de la legislación interna del país donde hubiesen sido
cometidos (art. 6, inc. a, b, y c).
Las nuevas intervenciones de los
Tribunales “ad hoc” que entendieron en los mencionados casos de delitos de lesa
humanidad cometidos en el contexto de las guerras civiles de los Balcanes y de
Ruanda (Resolución 827 del 25.05.1993 y Resolución 955 del 08.11.1994,
respectivamente) otorgaron mayores precisiones a este concepto clave del
derecho penal internacional. En sus estatutos quedaron definidos como actos
serios de violencia que atentan contra aspectos esenciales del ser humano (la
vida, la libertad, el bienestar físico, la salud, la dignidad, etc.) y que, por
su gravedad y extensión, resultan intolerables para la comunidad internacional,
exigiéndose su persecución judicial.
Como aspecto esencialmente distintivo
se enuncia allí que "tales delitos “trascienden al individuo” y que con
ellos se coloca a “la humanidad como víctima”, ya que con ese tipo de agresión,
sólo en apariencia individual, se ataca y se niega a la humanidad toda"
(Tribunal Penal para la ex Yugoslavia, Fiscal V. Erdemoviv, 29.11.1996, punto
28, por MATTAROLLO, Rodolfo op. cit., pág. 120).
En cuanto a los acuerdos
internacionales que han venido condenando, conceptualizando y comprometiendo a
los Estados en materia de delitos de
lesa humanidad, debe mencionarse, en lo que respecta al ámbito continental, la
Conferencia Americana sobre Problemas de la Guerra y la Paz llevada a cabo en
1945 en la ciudad de Chapultepec.
Específicamente, los “Crímenes de
guerra” fueron tratados allí en su Resolución VI, en la que las repúblicas
americanas adhieren a los contenidos de las declaraciones de los gobiernos
aliados y su compromiso de persecución penal de los culpables, responsables y
cómplices de esos delitos.
El Decreto 6945 del 27.03.1945 del
gobierno argentino (ratificado luego por Ley 12.837), significó la adhesión
formal, aunque posterior, de nuestro país, ya que no había participado de la
Conferencia.
Al año siguiente, tras la Resolución
96(I) de la Asamblea General de las Naciones Unidas (en la que se condenaba el
genocidio como un crimen del derecho internacional que exige el castigo de sus
autores y cómplices, ya sean éstos individuos particulares, funcionarios
públicos o estadistas), tiene lugar la Convención para la Prevención y la
Sanción del Delito de Genocidio que, si bien fue objeto de adhesión por parte
de Argentina (Decreto Ley 6286 del 09.04.1956) no se tradujo en lo inmediato en
la incriminación de la infracción en el derecho interno, esto es, en la
redacción del consiguiente tipo penal, de conformidad con el mandato contenido
en el artículo V de la Convención, sino recién en la reforma constitucional de
1994, con la inclusión de la Convención entre los instrumentos internacionales
sobre derechos humanos con rango constitucional, más concretamente en el
artículo 75, inciso 22, párrafo 2º de la C.N.
En relación con ello, cabe mencionar
además que la obligación de incriminar en el derecho interno la infracción
emanada de la citada Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de
Genocidio, aparece también con claridad en el artículo 49 del Primer Convenio
de Ginebra del 12.08.1949, en el artículo 50 del Segundo Convenio, en el
artículo 129 del Tercer Convenio y en el artículo 146 del Cuarto Convenio.
Ya más recientemente, cabe referir en
esta apretada síntesis al Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, en
cuya codificación se enuncia claramente el tipo de delitos que quedan bajo su
competencia y la exacta definición de los mismos. Con entrada en vigor el
01.07.2002, el Estatuto es aprobado por el Estado argentino a partir el
23.01.2007, conforme la Ley 25390.
En resumidos términos, la competencia
del Tribunal Penal Internacional se establece, en este Estatuto, para aquellos
crímenes de gravedad y trascendencia internacional (artículo 1), entre los que
se contempla al genocidio (artículo 6), los crímenes de lesa humanidad
(artículo 7), los crímenes de guerra (artículo 8) y el crimen de agresión, como
el que viene sufriendo en forma continua, sistemática y generalizada la
población civil ancestral del Delta del Paraná.
En cuanto a la definición de los
crímenes de lesa humanidad, el artículo 7 del Estatuto de Roma entiende por
ellos a “cualquiera de los actos siguientes, cuando se cometa como parte de un
ataque generalizado o sistemático contra una población civil y con conocimiento
de dicho ataque: a) asesinato..., b) encarcelación u otra privación grave de la
libertad física en violación de normas fundamentales de derecho internacional,
f) tortura, g) violación..., i) Desaparición forzada de personas; j) El crimen de
apartheid k) Otros actos inhumanos de
carácter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten
gravemente contra la integridad física o la salud mental o física.
Es
sabido pues que el nacimiento de la Corte Penal Internacional ha reafirmado los
principios y propósitos de la Carta de la Naciones Unidas –en especial, en
cuanto a la amenaza y al uso de la fuerza pública- buscando garantizar, entre
otras cosas, el respeto por los derechos humanos a través del establecimiento
permanente de la misma.
Sobre esa base, el Estatuto de Roma
estipula un sistema procesal jurisdiccional que, en esencia, se sustenta en dos
principios básicos: el llamado principio de complementariedad de la
jurisdicción de la Corte Penal Internacional en relación con las jurisdicciones
locales y el llamado principio de cooperación, entendido como un conjunto de
normas cuya finalidad es el obrar conjunto de los Estados Partes con la Corte
Penal Internacional para que la misma pueda cumplir con eficacia sus funciones.
Doctrinariamente, pues, pueden
puntualizarse los siguientes aspectos que debe reunir un hecho para ser
considerado como “crimen de lesa humanidad”: 1) carácter generalizado o
sistemático, 2) conocimiento del autor de las circunstancias de su acto, 3) que
esté dirigido a la población civil o que haya una víctima colectiva y, por
último, 4) que esté integrado a una política de Estado... (D ´ALESSIO, Andrés
J., Los delitos de lesa humanidad, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 2008, pág.
20-26).
Respecto al primer aspecto, el ataque
“generalizado o sistemático” contra una población civil, el mismo excluye
hechos singulares que hubiesen sido cometidos por un autor a iniciativa propia
y dirigidos hacia una víctima única, de tal modo que son los crímenes de
naturaleza colectiva los quedan implicados en el concepto de delito de lesa
humanidad.
Doctrinariamente, se ha puntualizado
que del término “sistemático” pueden colegirse elementos constitutivos que le
son propios, tales como: la existencia de un objetivo político, esto es, un
plan premeditado para destruir, perseguir o debilitar a una comunidad; la
comisión de un acto criminal a gran escala contra un grupo de civiles o la
acción repetida y continua de actos inhumanos conexos; y, también, la
preparación y uso de recursos públicos o privados significativos, sean o no
militares (D´ALESSIO, A.J., op. cit., pág. 20).
Respecto del segundo aspecto, este
mismo autor señala que un hecho no puede definirse como delito de lesa
humanidad, aún cuando pudiera coadyuvar a ese objeto, si el sujeto no guarda en
su conducta una clara representación de aquel resultado. Ciertamente, los tipos
delictivos descriptos en el Estatuto de Roma (artículo 7, inciso a hasta inciso
j) requieren de dolo; por otra parte, el contenido de su inciso k exige que los
actos inhumanos en él referidos causen los efectos allí descriptos de manera
intencional (D´ALESSIO, A.J, op. cit., p. 22).
En el caso concreto del Tribunal
Internacional en lo Criminal para la ex Yugoslavia (caso “Blaskic”), tal
elemento subjetivo fue definido, en primer lugar, por el conocimiento del
acusado respecto del contexto en que su acto fue producido y el nexo entre
dicho contexto y su acción y, en segundo lugar, por las exigencias probatorias
del mismo, siguiendo los siguientes criterios: a) las circunstancias históricas
y políticas en las que los actos ocurrieron, b) las funciones del acusado al
momento de la comisión del delito c) las responsabilidades que le eran propias
dentro de la organización militar o política, d) la relación directa e
indirecta entre la jerarquía militar y la política, e) los fines y la gravedad
de los actos perpetrados, f) la naturaleza de los crímenes cometidos.
Respecto del tercer aspecto
característico de los delitos de lesa humanidad, el hecho de que el ataque haya
sido dirigido contra población civil significa que el delito ha sido perpetrado
contra una víctima colectiva. Volviendo a ejemplos concretos, el referido
Tribunal Internacional sostuvo (en el caso “Tadic”) que el tipo no requiere que
la víctima sea la población entera sino sólo un grupo de ella; del mismo modo,
resulta suficiente que su naturaleza civil lo sea de manera predominante, como
se lo acredita en el presente legajo.
El Tribunal afirmaba que tal
carácter, no un accionar individual, o aislado, o fortuito, sino deliberado contra
la población civil, es lo que repugna la conciencia de la humanidad en esta
clase de delitos y justifica la intervención de este organismo de
enjuiciamiento supranacional.
Respecto del último de los aspectos
enumerados, D’Alessio señala que, al hablar de la integración de este tipo de
delitos en la “política de un Estado u organización”, se refiere concretamente
a que tales actos criminales formen parte de un plan preconcebido tendiente a
provocar terror (ibidem, pág. 26). Si el concepto de “política de Estado” no
ofrece dudas a la hora de delimitar esta característica de los delitos de lesa
humanidad, el caso del término “organización” ha dado en nuestro país cierto
margen para el debate (al pretender su asimilación a los actos de las
organizaciones terroristas), controversia que, en materia judicial, ha sido
superada con la negativa de la Corte Suprema de Justicia de la Nación al
pronunciarse en la causa “Lariz, Iriondo, Jesús María, S/Extradición” (CSJN,
10.05.2005, L Ley 2005-C, pág. 583).
Por tanto, en la propia definición de
D’Alessio (op. cit., pág. 37), “las acciones que infrinjan el derecho
internacional de los derechos humanos sólo alcanzarán la jerarquía de crímenes
contra la humanidad cuando reúnan los elementos que se describieron anteriormente,
es decir, cuando lleguen a constituir un ataque sistemático o masivo contra una
población civil desarrollado en cumplimiento de la política que haya trazado un
Estado...Sólo cuando ello ocurra podrán asignarse, al hecho de que se trate,
las consecuencias que corresponden a los delitos de lesa humanidad: prohibición
de la amnistía o indulto, imprescriptibilidad y posible sometimiento a la
jurisdicción internacional”.
Finalmente, en lo que hace al interés
específico del caso que nos ocupa, es importante tener en cuenta que, conforme
el Estatuto de Roma, en el concepto de delitos de lesa humanidad queda
alcanzada toda forma posible de intervención, no solamente las formas
“tradicionales” de participación en el delito, sino que expresamente se menciona
el contribuir “de algún otro modo en la comisión o tentativa de comisión del
crimen por un grupo de personas que tengan una finalidad común”, cuando dicha
contribución sea efectuada “con el propósito de llevar a cabo la actividad o
propósito delictivo del grupo, cuando una u otro entrañe la comisión de un
crimen de la competencia de la Corte”.
En efecto, el artículo 25, inciso 3,
del referido Estatuto dispone textualmente que: “...será penalmente responsable
y podrá ser penado por la comisión de un crimen de la competencia de la Corte
quien: a) cometa ese crimen por sí solo, con otro o por conducto de otro, sea
éste o no penalmente responsable; b) ordene, proponga o induzca la comisión de
ese crimen, ya sea consumado o en grado de tentativa; c) con el propósito de
facilitar la comisión de ese crimen, sea cómplice o encubridor o colabore de
algún modo en la comisión o la tentativa de comisión del crimen, incluso
suministrando los medios para su comisión; d) contribuya de algún otro modo en
la comisión o tentativa de comisión del crimen por un grupo de personas que
tengan una finalidad común. La contribución deberá ser intencional y se hará:
1) con el propósito de llevar a cabo la actividad o propósito delictivo del
grupo, cuando una u otro entrañe la comisión de un crimen de la competencia de
la Corte; o 2) a sabiendas de que el grupo tiene la intención de cometer el
crimen”.
La evolución del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos evidencia así el interés de la comunidad
de las Naciones en que los crímenes contra la humanidad sean debidamente
juzgados y sancionados. Del análisis de la normativa internacional antes citada
puede colegirse, sin lugar a dudas, la intención de la comunidad internacional
de castigar tanto la ejecución del acto como los actos preparatorios, así como
también toda forma de complicidad en la perpetración de aquéllos.
Circunscribiendo ahora el análisis al
ámbito nacional, hay que decir que la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación ha delimitado, por su parte, la noción de “delitos de
lesa humanidad” en el precedente “ARANCIBIA CLAVEL”, considerando en ese
pronunciamiento que “correspondía calificar a la conducta de Arancibia Clavel
como un delito de lesa humanidad, pues la agrupación de la que formaba parte estaba
destinada a perseguir a los opositores políticos de Pinochet, por medio de
homicidios, desaparición forzada de personas y tormentos -sobre cuyo carácter
no caben dudas- con la aquiescencia de funcionarios estatales.
En efecto, de acuerdo con el texto del
Estatuto de Roma que en la resolución apelada cita sólo en su art. 7, queda
alcanzada toda forma posible de intervención en esta clase de hechos.
Así, no sólo quedan incluidas las
formas ‘tradicionales’ de participación (art. 25, inc. 3, aps. a, b y c), sino
que expresamente menciona el contribuir ‘de algún otro modo en la comisión o
tentativa de comisión del crimen por un grupo de personas que tengan una
finalidad común’ (art. 25, inc. 3°, ap. d), cuando dicha contribución es
efectuada ‘con el propósito de llevar a cabo la actividad o propósito delictivo
del grupo, cuando una u otro entrañe la comisión de un crimen de la competencia
de la Corte’ (ap. d, supuesto i). 12) Que, por otro lado, si lo que estaba en
discusión era la imprescriptibilidad de una asociación ilícita cuyo objeto era
la comisión de tales crímenes, el instrumento normativo que debía regir la
interpretación era la ‘Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes
de Guerra y de los Crímenes de Lesa Humanidad’ (conf. Ley 24.584 y decreto
579/2003), que adquirió jerarquía constitucional por ley 25.778. 13) Que en
este sentido no podría sostenerse que si los homicidios, la tortura y los
tormentos, la desaparición forzada de personas, son delitos contra la
humanidad, el formar parte de una asociación destinada a cometerlos no lo sea,
pues constituiría un contrasentido tal afirmación, toda vez que este último
sería un acto preparatorio punible de los otros. Así, por ejemplo lo estatuyen
los arts. 2, y 3 inc. b de la Convención para Prevención y la Sanción del
Delito de Genocidio, que incluye dentro de los actos castigados la ‘asociación
para cometer genocidio’[...] Por otra parte el art. 7.1, inc. h, del Estatuto
de Roma de la Corte Penal Internacional, considera como crimen de lesa humanidad
la ‘Persecución de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en
motivos políticos, raciales, nacionales, étnicos, culturales, religiosos o de
género definido en el párrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexión con
cualquier acto mencionado en el presente párrafo o con cualquier crimen de la
competencia de la Corte...’. Finalmente, luego de definir los crímenes
imprescriptibles, el art. II de la Convención sobre la Imprescriptibilidad de
los Crímenes de Guerra y de los Crímenes de Lesa Humanidad, dispone ‘Si se
cometiere alguno de los crímenes mencionados en el artículo I, las
disposiciones de la presente Convención se aplicarán a los representantes de la
autoridad del Estado y a los particulares que participen como autores o
cómplices o que inciten directamente a la perpetración de alguno de esos
crímenes, o que conspiren para cometerlos, cualquiera sea su grado de
desarrollo, así como a los representantes de la autoridad del Estado que
toleren su perpetración’. 14) Que del plexo normativo internacional transcripto
se desprende que dentro de la clasificación de los crímenes contra la
humanidad, también se incluye el formar parte de una organización destinada a
cometerlos, con conocimiento de ello. [...] 28) Que esta Convención (sobre la
Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de Lesa Humanidad) sólo afirma
la imprescriptibilidad, lo que importa el reconocimiento de una norma ya
vigente (ius cogens) en función del derecho internacional público de
origen consuetudinario. De esta manera,
no se fuerza la prohibición de irretroactividad de la ley penal, sino que se
reafirma un principio instalado por la costumbre internacional, que ya tenía
vigencia al tiempo de comisión de los hechos.” (Fallos, 327: 3312; el resaltado
es propio).
Del citado precedente de la Corte
Suprema surge que las formas de participación en delitos de lesa humanidad
resultan múltiples y diversas, no quedando circunscriptas a la comisión de homicidios,
torturas u otros hechos similares, sino que incluso pueden constituir figuras
delictivas autónomas.
Esta idea
arroja por la borda la posibilidad de recurrir a la pena en abstracto, como
criterio válido para establecer si la conducta en juego pertenece o no a
aquella categoría delictiva, tal como lo ha pretendido la defensa, solicitando
la prescripción oponiendo excepción de falta de acción por cosa juzgada, en los
términos del art. 1 y 339 inc.2° CPPN, por doble juzgamiento, como también por
manifiesta inexistencia de responsabilidad penal (art 339. 2°).
En un fallo posterior, el más Alto
Tribunal ha considerado, haciendo suyos los fundamentos y conclusiones del
Procurador General, que los elementos particulares de la descripción de
crímenes contra la humanidad comprenden, en primer lugar, actos atroces
enumerados con una cláusula final de apertura típica (letra “K”, apartado
primero, del artículo 7 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional),
abarcando, entre otras conductas, un núcleo de actos de extrema crueldad como
el asesinato, el exterminio, la esclavitud, la tortura, la violación, la
desaparición forzada de personas; en segundo lugar, actos llevados a cabo como
parte de un ataque generalizado o sistemático; en tercer lugar, ataques
dirigidos a una población civil; en cuarto lugar, ataques realizados de
conformidad con una política de un estado...(v. C.S.J.N., “DERECHO, René
Jesús...”, Fallos 330:3017).
Así pues, tanto de las convenciones
internacionales que cristalizan normas consuetudinarias o de ius cogens, como
de la jurisprudencia más reciente de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
surge que el elenco de conductas que pueden subsumirse en la tipología de
delitos de lesa humanidad comprende una amplia variedad de supuestos, que
incluye a las conductas que en autos se atribuye a los imputados, por esta
querella.
De acuerdo a lo expresado
anteriormente, en el presente caso se está en presencia de una serie de
conductas pasibles de ser encuadradas como ilícitos comunes, a los que se
atribuye el carácter de imprescriptibles por su conexidad a delitos que
responden a las características de los delitos de “lesa humanidad”.
Ello obliga a resaltar que las
conductas endilgadas a los responsables de las empresas inmobiliarias como Colony
Park SA, Parque de la Isla, Isla del Este, etc. guardan íntima vinculación con
hechos calificados como crímenes de lesa humanidad, del que resultaran
víctimas, entre otros, mis patrocinados.
De tal modo que la conexidad de las
conductas reprochadas a los imputados con otros delitos calificados de lesa
humanidad, con la consiguiente consecuencia de que aquellos queden abarcados
por esta categoría de delitos, surge palmaria de la propia plataforma fáctica
contenida en el requerimiento de instrucción incompleto formulado en autos por
el Ministerio Público Fiscal. Repárese,
en este sentido, en que el Fiscal Federal interviniente ha destacado en dicho
acto procesal que los ilícitos por los que promueve acción penal “habrían sido
cometidos por funcionarios del estado municipal provincial y nacional, es decir
desde el amparo del aparato estatal.
Ciertamente que es en dicho marco en
el que deben inscribirse las conductas atribuidas a los imputados de autos,
debiendo destacarse en el punto que, prima facie y en función de los términos
emanados de la denuncia y del requerimiento fiscal de instrucción, los delitos
de lesa humanidad en cuestión no habrían podido cometerse sin el auxilio o
cooperación de los magistrados o, al menos, no habrían tenido lugar con la impunidad
con la que se llevaron a cabo.
A propósito de la cuestión de la
conexidad de delitos comunes y de lesa humanidad, la Cámara Nacional de
Casación Penal, en una causa que tramitara por ante este Tribunal, ha entendido
que “resulta prematura la declaración de extinción de la acción penal por
prescripción” si se repara en que no se ha podido “determinar el contexto en el
que habrían sucedido las afectaciones al derecho de propiedad, si media una
relación directa entre las disposiciones patrimoniales y los otros derechos
cuya vulneración también fue esgrimida por los acusadores y si vresulta posible
escindir los sucesos a efectos de verificar si constituyen delitos de lesa
humanidad y por tanto imprescriptibles” (Sala I, causa N° 8545 caratulada “VIDELA,
Jorge Rafael s/rec. de casación”, 11.11.2007, Reg. 11.409).
Por ello, mutatis mutandi, habiéndose
determinado en los presentes autos el contexto en el que habrían tenido lugar
las supuestas conductas endilgadas a los responsables de las empresas inmobiliarias,
en conexidad con otras como la presunta comisión de Incumplimiento de Deberes
de Funcionario Público, Encubrimiento e Incumplimiento de la obligación de promover la
represión por parte de los sujetos investigados; no caben dudas de que las
mismas configuran delitos de lesa humanidad y, por ende, es arbitrario lo
resuelto en el auto de procesamiento impugnado, en relación al resolutorio VI.
Impugnamos
el punto séptimo. VII.- DAR INTERVENCIÓN EN LA ESFERA DE SU COMPETENCIA A
LA SECRETARÍA DE AMBIENTE Y DESARROLLO SUSTENTABLE DE LA NACIÓN, a fin de que adopte las medidas que estime
pertinentes de acuerdo a las consideraciones desarrolladas en el acápite VII de
este pronunciamiento.
Lo
impugna la querella por arbitrario pues es responsable la Secretaria, conforme
la presunta comisión del delito de comisión por omisión, al incumplir con sus
deberes de control sobre ríos navegables que van a ser dragados donde lo
importante es los análisis fisicoquímicos de los barros removibles y el lugar
para su depósito final, mas en ríos internacionales como el Paraná y el Plata,
con el agravante de que las tomas de agua potable de la ciudad de Buenos Aires
y el Conglomerado Bonaerense se encuentra sobre el Rio de La Plata, ante esta
omisión de la Secretaria de Ambiente (SAyRSN) a puesto en peligro la salud
pública de la población; en consecuencia es lesivo que no se la integra a la
plataforma fáctica dentro del crimen majestatis.
Impugnamos el octavo punto. VIII.- IMPONER
A LA SECRETARÍA DE AMBIENTE Y DESARROLLO SUSTENTABLE DE LA NACIÓN -en forma
concurrente- de las obligaciones que al día de la fecha sólo le caben al
Organismo Provincial para el Desarrollo Sostenible respecto de la medida
cautelar oportunamente ordenada en este proceso.
Ídem
que el anterior. Con el agravante que la Secretaria Nacional es autoridad de
aplicación ambiental nacional, y habría incumplido con sus funciones. La
Secretaría de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación, porque el Decreto
776/92 asigna a la SAyDSN el poder de policía en materia de control de la
contaminación hídrica y la calidad de las aguas naturales, superficiales y
subterráneas en la jurisdicción de la Capital Federal y 14 partidos del Gran
Buenos Aires que habían celebrado convenios con la antigua Obras Sanitarias de
la Nación, por ser la Autoridad de Aplicación de la Ley N°
24.051.
El
Decreto Reglamentario 776/92, faculta a la SAyDSN para intervenir, en el caso
que se detecten desechos peligrosos en los barros y arenas a dragarse. Es decir
que está facultada para impedir la contaminación directa o indirecta de las
fuentes de provisión de agua de consumo que se encuentran dentro del Río de la
Plata; entonces, si la disposición del material dragado se efectuara en zonas
próximas a las tomas de agua, como se denuncia en autos, debería haber
intervenido la SAyDSN, en salvaguarda de la salud pública de la población.
Esta
Secretaría (SAyDSN) debería haber dictaminando si la caracterización de los
sedimentos del dragado de dichas Vías Navegables se encuadra dentro de los
límites aceptables de la Ley N°24.051 y los estándares
internacionales. Dicha intervención procede mediante solicitud de la
Subsecretaría de Puertos y Vías Navegables, quien requiere de dicha Secretaría
el Informe Técnico, cada vez que se deba determinar los parámetros que
caracterizan las arenas y barros en estas vías navegables.
Todos
estos procedimientos técnicos se tendría que haber realizado bajo la aplicado
del principio precautorio; al presumirse contaminación, al menos en un gran
tramo del Paraná de las Palmas; pero lo omiten realizar tanto las empresas
denunciadas como las Autoridades de Aplicación y ahora esas omisiones lesivas,
fundamentan los agravios de la presente apelación, quedando acreditado que se
vulneró el debido proceso administrativo previo de evaluación de impacto
ambiental, incumplimiento o desobediencia de la ley que fue omitido valorar por
el Sr. Juez en su resolución impugnada.
Impugnamos el punto décimo. X.- LIBRAR
OFICIOS A LAS COMISIONES DE AMBIENTE Y DESARROLLO SUSTENTABLE Y DE RECURSOS
NATURALES Y CONSERVACION DEL AMBIENTE HUMANO de las Cámaras de Senadores y
Diputados, respectivamente, de la Nación, de acuerdo a las consideraciones
desarrolladas en el acápite VII de este pronunciamiento.
Discrepa
la querella que el ambiente en la República Argentina carezca de una protección
legal adecuada, lo grave es que los funcionarios incumplen con sus funciones y
la ley vigente. Como fundamento la querella acredito además de la “FALSEDAD IDEOLÓGICA EN INSTRUMENTOS PÚBLICO” previsto en los
arts. 292/ 293 del Código Penal, en la que habría incurrido el Ing. JULIO C.
LUCCA y Dr. JOSÉ BENI, Directores de la DIRECCION NACIONAL DE VIAS NAVEGABLES,
por sus actos y omisiones lesivas en la Disposición N°
33/2000 (obrante a fs. 225/228) y la N° 130/2008 (obrante a fs. 209/212) por el trabajo de dragado
en el Río San Antonio, Canal Vinculación y Río Luján en la localidad de San
Fernando, Partido de Tigre, Provincia de Buenos Aires.
En
las Disposiciones se había indicado que el acto que se pretende ejecutar por
las Urbanizaciones Cerradas: Colony Park SA y Parque de la Isla mediante el
dragado y obras no obstruye la libre circulación en las riberas, ni afecta al
comercio, la navegación, ni el régimen hidráulico del curso de agua,
acreditadas a fs. 209/212 y a fs. 225/228 de la presente causa, las que
generarían fraude procesal, y además los funcionarios intervinientes habrían
incurrido en la presunta comisión de los delitos de falta a los deberes de
funcionario público, abuso de autoridad y encubrimiento, pero dichos delitos se encuentran excluidos
de la plataforma fáctica por la instrucción.
Impugnamos el onceavo punto. XI.-
LIBRAR OFICIOS A LAS COMISIONES DE JUSTICIA Y ASUNTOS PENALES Y DE LEGISLACIÓN
PENAL de las Cámaras de Senadores y Diputados, respectivamente de la Nación, así
como a la COMISIÓN DE EXPERTOS ENCABEZADA POR EL MINISTRO DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA NACION DR. RAÚL ZAFFARONI, PARA REFORMAR EL CÓDIGO PENAL
ARGENTINO, de acuerdo a las consideraciones desarrolladas en el acápite VII de
este pronunciamiento.
Impugnamos
el fondo de la cuestión planteada por la Sra. Juez Federal de Instrucción, pues
estaría blanqueando los delitos aberrantes detallados por la querella en el
presente expediente. Por todo ello, estarían siendo beneficiadas las personas
imputadas en autos, conforme injusta y arbitrariamente la Sra. Juez Federal afirma
en el acápite VII.- "Un Cambio de
Rumbo Obligado: …2 El medio ambiente no es otra cosa que un bien jurídico de
envergadura. Cualquier daño que lo degrade, no sólo compromete la calidad de
vida de la población actual, sino tambien de las generaciones futuras. Sin
embargo, el mero repaso de este proceso revela que al menos en la República
Argentina carece de una protección legal adecuada".
Entre los que estarían
beneficiados se encuentra el propio Intendente de Tigre, quien el 12/11/2012
Sergio Massa estuvo presente en la apertura oficial del SIT 2012 que se realizó
en el Hotel Intercontinental de Tigre, ciudad ícono de grandes emprendimientos
urbanos; la jornada contó con la participación de más de 120 inversores y
desarrolladores de parques, barrios y edificios, junto a promotores,
inmobiliarias y empresas de servicios, con un programa de conferencias que
analizó lo más relevante de la coyuntura y las tendencias del mercado local e internacional;
“Tenemos el desafío de crecer incluyendo, generando empleo e inversión como los
motores de ese crecimiento”, expresó Massa.
Salón Inmobiliario de Tigre 2012 se
convertirá, a partir de esta primera edición, en el punto de referencia del
sector inmobiliario, una herramienta insustituible para generar contactos de
alta especificidad.
SIT 2012,
se llevará a cabo en el Hotel Intercontinental de Nordelta, donde
desarrolladores, promotores, inmobiliarias y empresas de servicios afines le
aportarán una dinámica diferencial.
Usted no puede quedarse fuera del epicentro del mercado
inmobiliario. SIT 2012 cuenta con un programa de conferencias que analiza lo
más relevante de la coyuntura y las tendencias del mercado argentino, americano
e internacional en general. Contenidos profesionales que promueven y facilitan
el contacto entre empresas, inversores, administraciones públicas, entidades financieras
y otros agentes del sector.
La elección de la Ciudad de Tigre no es casual, se ha
realizado en base a que este distrito es un destino que integra oportunidades
para los jóvenes empresarios, para los inversionistas, para los enamorados del
aire puro, de la vegetación, para los que desean un espacio de seguridad y
crecimiento armónico para su familia en definitiva para los que buscan un
Destino Tigre.
SIT 2012 cuenta con el decidido respaldo del Municipio de
Tigre, de la Unión Empresaria de Tigre, del Colegio de Martilleros de la Región
Norte, y con el apoyo de instituciones y empresas.
SIT 2012 concentrará en un solo lugar toda la oferta
inmobiliaria de una de las regiones con mayor potencial de Argentina. SIT 2012
recibirá un gran número de compradores e inversores específicos. El intendente de Tigre,
Sergio Massa, formó parte de la apertura oficial y sostuvo: “Es una
satisfacción ver en el SIT a una enorme cantidad de desarrolladores, no sólo de
Tigre sino también del exterior, acercándose, viendo cuáles son las
alternativas de negocios y lo que significa el desarrollo inmobiliario para
nuestra economía y lo que significa en términos de valor agregado para la
ciudad. Nosotros aportamos nuestra opinión acerca de lo que significa el
desarrollo inmobiliario en términos de ahorro interno, el instrumento más
importante de Argentina producto de los vaivenes de la economía en los últimos
50 años, donde la gente culturalmente ha elegido o adoptado al ladrillo-terreno
como ahorro. Apostamos a que eso continúe y que la inversión estatal y del
sector privado sigan agregando valor a nuestra ciudad, urbanidad y crecimiento
sostenido, equilibrio entre el que vive y el que viene y el que tiene y no
tiene, como una manera de lograr armonía y convivencia en nuestra sociedad”.
Y agregó: “Crisis es
oportunidad. Si bien es cierto que hay costados críticos hoy en el desarrollo
inmobiliario en exigencias y términos de demanda por la cultura del ahorro en
dólares que tenemos los argentinos, no es menos cierto que sigue siendo negocio
generar valor permanente con tasa de retorno importante. Entonces, lo que
tratamos de mostrar hoy es la ventana de oportunidades a partir del crecimiento
de nuestra ciudad. En lo residencial, la logística y lo industrial todavía
tenemos para crecer y ellos tienen oportunidad de negocio para invertir,
generar valor y atesoramiento en el negocio del metro cuadrado”.
Al respecto, Eduardo
Costantini, Presidente de Nordelta, y quien disertó respecto a la situación del
sector desarrollador y el impacto de la política fiscal y la ley de hábitat,
afirmó: “Es muy importante compartir experiencias con otros desarrolladores. Se
organizó un foro en Tigre, con participación, discusión y aportes mutuos,
creando sinergia entre todos nosotros, articulando también con el municipio.
Considero muy positivo el encuentro”.
Y agregó: “Tigre siempre
fue un distrito avanzado, incluso desde antes que nosotros invirtiéramos en
esta ciudad. La gestión de Massa interpretó la misma línea de acción y le dio a
Tigre una vitalidad única. Con el municipio tenemos continuo diálogo, ellos
consideran el rol del sector privado y el balance es más que positivo”.
Cada vez más gente elige
Tigre para vivir, un lugar preferido en su mayoría por jóvenes y familias con
hijos. Algunos indicadores ya anticipaban la tendencia por el crecimiento de la
construcción de viviendas, el aumento de la demanda de alquileres y la
instalación de cada vez más comercios y empresas productivas. Tigre tuvo un
crecimiento tanto poblacional como de inversión: el 11,8% de inversión
industrial de la Provincia está concentrado sólo en Tigre.
El proceso inmobiliario
ha tomado nuevas dimensiones. Mercados del Delta, el Portal del Puerto, Punto
Tigre y el Hotel Intercontinental son algunos de los tantos proyectos que se
establecieron en Tigre en los últimos cinco años. Plazas y espacios verdes
prolijamente parquizados, nuevos accesos y calles pavimentadas, cámaras de
seguridad en la vía pública (800 funcionando por todo el distrito),
iluminación, paseos, embellecimiento natural y decenas de nuevos
emprendimientos inmobiliarios remarcan esta tendencia. SIT 2012 tuvo varias
mesas redondas, entre las que sobresalieron temas como “proyectos residenciales
accesibles para la clase media”, “El acceso a la vivienda en Argentina” y “Cómo
ser desarrollador y no morir en el intento”. Como exponentes participaron Jorge
O´Reilly, Presidente de EIDICO, José Chouhy, Director de Nordelta, Gustavo
Llambías, Director de RED, Daniel Mintzer, Director de GyD, Marcelo Macagno,
Socio Innvest SA.. Además, disertaron Damián Tabakman, Gonzalo Monarca
(presidente del Grupo Monarca), Federico Weil, presidente TGLT, Fernando Romero
(presidente de SYRAH Global), Sebastián Rivero (Edisur), Daniel Rudolph
(Euromayor), Juan Carlos Franceschini (CDI) y José Rozados (Reporte
Inmobiliario). || Fuente: (www.zonanortediario.com.ar).
En todos estos
emprendimientos se omitió las leyes y tratados internacionales, se vulnero el
art. 41 de la Constitución Nacional, prueba de ello que cursada la respuesta de la Comisión Administradora Mixta del Río de la Plata,
quedó acreditado la violación del marco jurídico internacional, porque se encuentra comprometidos las funciones
ecológicas y la navegabilidad de rías internacionales y se pone en peligro la
seguridad de la navegación, además de su población civil de los Estados
ribereños de la Cuenca del Plata, que han conformado un cuerpo jurídico
aplicable al uso y la gestión sustentable del agua. Este corpus iuris, sería
aplicable no solo a toda la Cuenca como unidad hidrográfica de gestión, sino
también a cada uno de sus tributarios, incluido las vías del Paraná de las
Palmas que integran el Delta del Paraná y por supuesto el Río de la Plata. De
un análisis comparativo de las cláusulas ambientales contenidas en las
Constituciones de cada uno de los cinco países ribereños de la Cuenca del
Plata, así como de las normas ambientales internas de mayor rango que se hayan
emitido hasta el presente, más todos los tratados, declaraciones y actas
internacionales suscritos por los cinco Estados que tengan puntos de conexión
con los ríos, el agua y el ambiente, es que se ha conformado en base a esta
historia en común, no dudamos en afirmar que el mismo compone un sólido “Corpus Iuris Aquarum Ambientalis” de
naturaleza consuetudinaria y vinculante, cuyo núcleo central está integrado por
principios, obligaciones, derechos y objetivos, a saber: 1) deber de informar y
notificar al país vecino. 2) Preservación, protección y conservación del agua y
de los recursos naturales; 3) Derecho a la participación social en los procesos
de gestión ambiental; 4) Derecho a la información ambiental; 5) Derecho a la
educación ambiental; 6) Utilización racional y equitativa del agua y de los
recursos naturales; 7) Derecho al desarrollo sustentable; 8) Principio de
responsabilidad inter-generacional; 9) Deber de minimizar, controlar y prevenir
la contaminación del agua y del ambiente; 10) Deber de recomponer los daños
causados al ambiente y a los recursos hídricos; 11) Planificación y
ordenamiento ambiental del territorio; 12) Responsabilidad por los daños
causados al ambiente; 13) Deber de emplear el criterio de unidad de gestión de
las cuencas hídricas; 14) Cooperación y relación de buena vecindad entre los
ribereños; 15) Intercambio de datos e información entre los ribereños; 16)
Deber de notificar y de realizar consultas previas a cualquier plan, obra, o
acción concerniente a la utilización de un curso de agua internacional; 17) Deber
de mantener las condiciones de navegabilidad de los ríos; 18) Principio de
libertad de navegación de los ríos internacionales; 19) Responsabilidad de los
Estados por todo daño o amenaza de daño al ambiente a causa de sus propias
actividades o de las actividades de las personas físicas y jurídicas
domiciliadas en su territorio; 20) Deber de evitar todo daño transfronterizo
significativo; 21) Enfoque ecosistémico; 22) Solución pacífica de
controversias; 23) Deber de observar y fortalecer todos los tratados
ambientales de los cuales los Estados ribereños son parte.
Este Corpus, por su homogeneidad y
por la naturaleza de las fuentes normativas de donde emerge, es aplicable al
manejo de los recursos naturales e hídricos de toda la región que integra la
cuenca exorreica del Río de la Plata; por ende, mutatis mutandi, se aplica a
las vías navegables comprometidas como la del Paraná de las Palmas y el
Plata
Conforme lo prescripto en el Tratado
del Río de la Plata y su Frente Marítimo, Ley
20.645, Buenos Aires, 31/01/1974, B.O. 18/02/1974, también podrá advertir VVEE
que el Sra. Juez Federal desconoció las fuentes formales nacionales desde la
Constitución Nacional, que trata a las aguas de manera original y propia, el
Código Civil, las Leyes Nacionales, los Decretos, las Resoluciones
Ministeriales, las Constituciones Provinciales, las Leyes Provinciales, los
Tratados Interprovinciales, la jurisprudencia.
El ordenamiento territorial ambiental (reglado en
los artículos 9° y 10° de la Ley General del Ambiente, Ley 25.675 y art. 41 CN)
no son normas programáticas, son obligaciones legales y máxime cuando se trata
de actividades (inmobiliarias) que perjudican notablemente el uso de las aguas
y la navegabilidad de los ríos internacionales.
Comentario aparte merece el tema de
la supremacía de los tratados internacionales sobre las leyes nacionales. La
Reforma del 94, modificó el artículo 75 inciso 22, donde se dice que “los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las
leyes.” Como se detalló anteriormente.
En el derecho internacional existen
dos enfoques respecto de las aguas y del ambiente, que se adoptaron a nivel
nacional y que las autoridades omiten aplicar. La
primer concepción, que actualmente prevalece, es la que prioriza la cuenca
hídrica como una unidad. La otra es la del enfoque de ecosistema, un planteo
conservacionista, que parte del Convenio de Diversidad Biológica.
La Unidad de Cuenca en la gestión:
Cuenca es la región geográfica delimitada por las divisorias de aguas que
discurren hacia el mar a través de una red de cauces secundarios que convergen
en un cauce principal único y las endorreicas, según lo define la Ley Nº 25.688 en su artículo 2.
La consideración de la cuenca como
territorio base para la gestión integrada del agua ha sido enfatizada y
recomendada en todas las grandes conferencias internacionales sobre los
recursos hídricos.
Cabe agregar que la Unión Europea, en
su Directiva Marco –Directiva 2000/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo,
del 23 de octubre de 2000, “Por la que se establece un marco comunitario de
actuación en el ámbito de la política de aguas”, reconoce la cuenca como uno de
los elementos fundamentales de su política de aguas.
El Enfoque por Ecosistemas: El
enfoque por ecosistemas, es una consecuencia del Convenio de Diversidad
Biológica y fue presentado en ese marco oficialmente en el año 2000, propiciado
por la Unión Internacional por la Conservación de la Naturaleza. (UICN).
Es una estrategia para la gestión
integrada de tierras, extensiones de aguas y recursos vivos
por la que se promueve la conservación y utilización sostenible de modo
equitativo.
Entendidos estos conceptos
ambientales y referenciados al "tema decidendum", tenemos que tener
en cuenta que cuando se draga un río y se extrae material, existe
responsabilidad minera, porque la arena se la considera mineral, como lo
denunciamos en autos contra las empresas inmobiliarias y el Puerto terminal
Escobar LNG, por la existencia de un daño causado, el cual puede ser entendido
como la ofensa o lesión de un derecho o un interés y de allí que todo acto
ilícito pueda producirlo (art. 1068 CC).
A
su vez, aunque la ilicitud no conlleve menoscabo a los bienes económicos, ni a
los valores personales tutelados de quien se considere perjudicado, también
media responsabilidad si se lesionan otros derechos, hoy con expresa garantía
constitucional: art. 41, 43 CN, 1071 bis, 2618 CC.
III.- DERECHO Y FUNDAMENTOS.
Es
ya clásica la definición perteneciente a CLARIÁ ALMEDO del recurso de apelación
como un “medio impugnativo por el cual la parte que se
considera agraviada por una resolución judicial que estima injusta o ilegal, la
ataca para provocar su eliminación o un nuevo examen de la cuestión resuelta y
obtener otro pronunciamiento que le sea favorable” (CLARIÁ OLMEDO, Jorge A.,
Tratado de Derecho Procesal Penal, Tº V, p. 442, Ed. Ediar).-
El
presente recurso de apelación constituye un recurso ordinario cuyo objeto
consiste en lograr que un tribunal superior en grado, al que dictó la
resolución impugnada, tras un nuevo examen de las cuestiones de hecho y
derecho, en la medida de los agravios articulados disponga la revocación o la
nulidad de la misma y, según su caso, la de los actos que la precedieron.
A
través del recurso de apelación cabe, por consiguiente, no sólo la reparación
de cualquier error de juicio o de juzgamiento (error in iudicando), con prescindencia
de que se haya producido en la aplicación de las normas jurídicas (error in
iure) o en la apreciación de los hechos o valoración de la prueba colectada
(error in facto), sino también la de cualquier tipo de errores in procedendo,
comprendiendo en consecuencia tanto a los que afectan directamente a la
resolución impugnada cuanto a aquellos que afectan a los actos anteriores al
pronunciamiento de la decisión (“Proceso Penal”, Lino E. Palacio, p. 55 y
sgtes.).
En prieta síntesis, nos encontramos
ante un medio impugnativo ordinario, de carácter amplio, mediante el cual se
abre la competencia de la alzada (Cámara Federal de Apelación) en relación a
los actos llevados adelante a lo largo de la etapa de instrucción y en especial
el auto de procesamiento y falta de merito impugnado.
Mencionamos
en el presente escrito someramente, todos y cada uno de los agravios que nos
causa la resolución apelada. Esto se hace brevemente, sin necesidad de mayores
desarrollos y profundizaciones cuyo ámbito es ante la Cámara. En efecto, es en
la audiencia que fija el art. 454 CPPN ante la Cámara de Apelaciones el momento
procesal oportuno para ampliar acabadamente cada uno de esos agravios ya
anticipados con las consabidas citas doctrinales y/o jurisprudenciales.
Impugna fundamentos vertidos por la Sra.
Juez de Instrucción en: "De la responsabilidad penal".
Es arbitraria
la aplicación que hace la Sra. Juez Federal en relación al principio de la jerarquía,
cuando en realidad las personas y más los capitanes de buques draga de corte y
succión son responsables de sus actos y tenían conocimiento del daño que
estaban causando a la población civil y al ecosistema, por el dragado
indiscriminado e ilegal en zonas donde no estaba autorizado por las distintas
autoridades de aplicación.
De
esta forma arbitraria e ilegal la Sra. Juez intenta desvincular a los
responsables de los buques draga y de las máquinas retro excavadora componentes
del "corpus delictis instrumentorum", afirmando que: "Es este el marco, dentro del iter
criminis propio de la hipótesis delictiva en ciernes, que me obliga a restarle
relevancia típica a la participación -en sentido amplio- que le cupo a quienes
ejecutaron personalmente los trabajos de dragado sobre los ríos y, en
definitiva, la totalidad de la conducta prevista por el tipo objetivo (art.184
inc.5° CP).
Arbitrariamente
la Sra. Juez confunde partícipe necesario, con un trabajo legal propio del
oficio, cuando afirma: "Quienes
operaron las dragas no hicieron otra cosa que cumplir con un acto propio de su
oficio, producto de una contratación previa."
Omite
los arts. 45/49 del Código
Penal, donde se define autoría y participación, la problemática referida a
aquellos supuestos en que se verifica multiplicidad de sujetos que concurren activamente en un hecho
delictivo o en el proceso de comisión del mismo. La normativa del Código, nos
permite diferenciar las categorías autor, coautor y cómplices (primarios -
secundarios) e instigadores, y
establecer sus diversas responsabilidades. Autor (directo): Es el que ejecuta
la acción descripta en el tipo penal. Al decir de Nuñez, autor es quien domina
el curso causal, quien puede disponer sobre la realización o no del hecho. Coautor:
Quien toma parte en la ejecución del hecho. A diferencia del partícipe, quien
no toma parte en la ejecución. Autor mediato: Es aquel que ejecuta el hecho
típico, utilizando para ello como instrumento a un ininmputable o inculpable
(quien actúa por error o coacción). Para que exista autoría mediata es
necesario que la persona que ejecuta el hecho típico obre físicamente, pero con
su voluntad viciada. No quedan comprendidos dentro de los casos de autoría
mediata aquellos en lo cuales media una vis absoluta -fuerza física
irresistible-, por cuanto allí el que obra es el autor mismo y no la persona
físicamente violentada, es este caso, para esta última se trataría de un
supuesto de falta de acción.
Continua la Sra. Juez afirmando
arbitrariamente que: "No tenían por qué interiorizarse en punto a si las
firmas habían culminado el trámite de habilitación." Justamente por ser
capitanes de buques dragas de corte y succión están obligados a conocer las
leyes de navegación y seguridad en la navegación y que esta prohibido dragar
los canales internacionales de la forma que lo hicieron, y en sus libros de
buque tenían que ser controlados por la PNA y además no tenía autorización ni
habilitación para dichas obras de dragado, por lo tanto son participes
criminales de los delitos detallados por la querella.
En sentido amplio se designa así a la
concurrencia de varias personas como sujetos activos (participantes) en la
comisión o en el proceso de comisión de un delito. En sentido estricto este
vocablo comprende solo a quienes contribuyen con su aporte a un delito ajeno
(partícipes), es decir, excluye a los autores y coautores.
Son partícipes en sentido estricto
los cómplices (primarios y secundarios) y los instigadores. La participación es el aporte doloso “por vía de un injusto doloso ajeno, hecho
en la forma de instigación o complicidad”; la colaboración en un hecho
ajeno o la motivación de éste. Negativamente, puede decirse que es condición
esencial que el partícipe no realice la acción típica; se caracteriza por la
ausencia de dominio final del hecho, que es propia de las formas de autoría
dolosa.
La contribución no ejecutiva
requerida por la complicidad -en cualquiera de sus categorías- debe ser
anterior o simultánea al hecho.
Reparemos sobre este aspecto que la ayuda posterior al hecho propia de la
participación secundaria, debe ser en cumplimiento de una promesa previa al
mismo. Distinguimos la participación en este sentido de la participación
necesaria o codelincuencia, referida a aquellos casos en que el tipo penal
exige la intervención de dos o más sujetos activos: vgr. duelo, asociación ilícita,
etc.
La Participación: comprende a los
cómplices e instigadores, como los que dragaron o con las retroexcavadoras
destruyeron las viviendas de los isleños y sus plantaciones.
IV.- RESERVA DEL CASO FEDERAL.
Encontrándose
afectadas las garantías del debido proceso legal y de la defensa en juicio,
contra esta parte, con motivo de la sentencia impugnada de arbitraria e injusta
y que está generando un objetivo perjuicio al desenvolvimiento normal del
proceso, la reserva del caso federal, la circunscribimos en grado preferente
para poder ejercer la defensa de los derechos involucrados art 18 CN, en el
supuesto de no interpretar la jurisdicción los fundamentos del presente recurso
de apelación; en consecuencia, a criterio de esta parte, incurriría V.V.E.E. en omisión
constitucional lesiva, de manera que colisionaría su accionar con el art. 18,
28, 31, 33 y 41 de la Constitución Nacional y los Tratado Internacionales;
entonces, resultan vulneradas también las garantías de defensa en juicio y
debido proceso de los querellantes, juntamente con el deber de preservación
ambiental y la salud pública.
Por
aplicación del principio de eventualidad, y porque es nuestro deber agotar las
posibilidades que se respeten nuestros derechos a la vida, a la salud y al
ambiente sano, como así también, las garantías del debido proceso y la defensa
en juicio de las victimas por delitos de acción pública, como el estrago
ambiental denunciado, ante la posibilidad de un desenlace desfavorable,
introduce el suscripto el caso constitucional, dejando planteada la cuestión
federal a la que refieren los artículos 14 y 15 de la ley 48, con el fin de
obtener la recomposición de los derechos constitucionales afectados y de las
reglas procesales quebrantadas.
V.- PETICIÓN.
Por
todo lo expuesto solicitamos:
1.) Se conceda el recurso interpuesto
presentado en legal tiempo y forma conforme notificación de fecha 15 de
noviembre del corriente, conteste son el art. 449 y 450 CPPN, contra el auto de
procesamiento fecha 15 de noviembre de 2012, de la Sra. Juez Dra. Sandra Arroyo
Salgado.
2.) Se fije audiencia en los términos del Art.
454 del C.P.P.N. al haberse indicado, someramente los motivos, y agravios que
genera el auto impugnado, donde oportunamente se ampliará acabadamente "in
boche", cada uno de esos agravios ya anticipados, con las consabidas citas
doctrinales y/o jurisprudenciales.
3.) Se libre OFICIO al Juzgado Civil y Comercial N° 6 San Isidro en la causa N° 54.106/09,
caratulada "COLONY PARK S.A. C/DERGANZ JUAN A Y OTRO S/
REIVINDICACION" a fin remita copia certificada de lo resuelto el 7 de
Noviembre de 2012, cuando decide: "Sin perjuicio de que las copias
acompañadas por la parte demandada son fotocopias simples sin certificar,
resérvense las mismas en Secretaria. Asimismo, atento es el estado la causa
penal requerida ad effectum videndi y lo normado por el artículo 1101 del
Código Civil, suspéndase la tramitación de los presentes actuados hasta tanto
se encuentre terminada la misma".- JORGE LUIS ZUNINO. JUEZ.
4.) Se libre OFICIO al Juzgado
Civil y Comercial N° 11 San Isidro en la
causa N°68.660, caratulada "ASOCIACION CIVIL EN DEFENSA DE LA CALIDAD DE VIDA
C/COLONY PARK S.A. S/ ORDINARIO", a fin que remita copia certificada cuando
el 10 de marzo del 2011, resuelve en el punto 2: "2) Declarar la
existencia de prejudicialidad en lo que se refiere a las tareas realizadas por
la demandada en el predio y su entidad (arts. 1101/1103 Cód. Civ.)…".
5.) Se libre OFICIO al Juzgado
de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Nº 1 de San Isidro, en la causa Nº 31054/11, en autos caratulados:
“Fundación Pro Tigre y Cuenca del Plata C/Provincia de Buenos Aires y otro
S/Pretensión restablecimiento y reconocimiento de derechos", a fin que
remita copia certificada de lo decidido el 16 de
abril del 2012 en Resolución Registrable, al firmar: "… Los informes de la
Actuaria de fs. 1194 y 1191 producidos según lo ordenado a fs. 1186 y con
respecto a las causas: "Ferreccio Altube, Enrique Carlos s/ Usurpación del
agua c/ Parque de la isla y Colony Park" en trámite por ante el Juzgado
Federal Criminal y Correccional N° 1 de San Isidro y la caratulada
"Asociación Civil en Defensa de la Calidad de Vida c/ Colony Park S.A. s/
Ordinario" en trámite por ante el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil
y Comercial N° 11 del Departamento Judicial de San Isidro, dan cuenta de
denuncias por usurpación y cautelares recurridas. Ambas causas tienen conexidad
y se vinculan con los antecedentes ambientales que se analizan dentro del marco
de esta causa y su cautelar y que le dan, asimismo, el sentido de verosimilitud
en la pretensión anticipada en tanto, la justicia federal ordenó la clausura de
los emprendimientos.
Y
se remita copia certificada del AUDIENCIA Y ACTA del 18 de
septiembre del 2012 y cualquier resolución de interés para la presente
causa.
6.) Solicitamos, se amplíe la indagatoria y la
plataforma fáctica conforme lo solicita y acredita la querella, no omitiendo
los crímenes aberrantes como el de lesa humanidad, la usurpación de bienes inmueble
del dominio público natural que se encuentran fuera del comercio, la falsedad
ideológica de las escritura pública N° 300, el fraude procesal y se restituya
in pristinum al ecosistema dañado, ordenando trabar embargo preventivo conforme
el monto solicitado de $2.000.000.000, (dos mil millones de pesos) sobre todos
los autores y partícipes necesario ya sean funcionarios públicos o privados identificados
por la querella, o a identificar ordenando quitar el velo a la Sociedad Anónima
Colony Park SA y Parque la Isla, a fin de identificar a todos sus integrantes
responsables solidarios de los crímenes denunciados.
7.) Se ordene trabar embargo sobre los buque
dragas y retroexcavadoras por ser corpus delictis instrumentorum y sus
responsables del manejo, autores entre otros del crimen de lesa humanidad,
contra la población isleña ancestral conforme lo acreditado a fs. 2681 la
querella.
8) Se
tengan presente las reservas del caso federal formulada.
PROVEER DE CONFORMIDAD QUE
SERÁ JUSTICIA ASAMBLEA RIO DE LA PLATA CUENCA INTERNACIONAL
JUAN ANTONIO
DERGANZ, GERONIMO GADEA, JUAN DOMINGO
PRESENTADO, ERNESTO JORGE CASTRO, SEBASTIAN RAMON
PRESENTADO, ROBERTO GALLORO, MARIO MARTIN GADEA, MARIA ADELA
PELAYO, JULIO GADEA, ORLANDO
HECTOR ARROYO, OSVALDO PEDRO ANDINO, JORGE ANTONIO
PORQUERES, ANGEL
ESPINDOLA, JUAN CARLOS CASTRO, ALBERTO RAMON
CASTRO, ANTONIO LEDESMA.
Enrique Carlos Ferreccio Altube
CPACF Tº 81 Fº 887 MFI Tº 110 Fº 505